刑法課件：第三章刑法的適用范圍

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1、 第三章第三章 刑法的適用范圍刑法的適用范圍 刑法的適用范圍，也稱刑法的效力范圍，是指一刑法的適用范圍，也稱刑法的效力范圍，是指一部刑法適用于什么地方、什么人和什么時間以及是部刑法適用于什么地方、什么人和什么時間以及是否有追溯既往的效力。刑法的適用范圍，涉及到一否有追溯既往的效力。刑法的適用范圍，涉及到一個國家刑事管轄權的范圍。個國家刑事管轄權的范圍。 根據刑法規(guī)定的內容，刑法適用范圍又可分為空根據刑法規(guī)定的內容，刑法適用范圍又可分為空間適用范圍和時間適用范圍。間適用范圍和時間適用范圍。 第一節(jié)第一節(jié) 刑法空間適用范圍刑法空間適用范圍一、刑法空間適用范圍的概念一、刑法空間適用范圍的概念 刑法的

2、空間適用范圍，是指刑法適用于哪些地方刑法的空間適用范圍，是指刑法適用于哪些地方和對哪些人有效。和對哪些人有效。 概括起來，國際上解決概括起來，國際上解決空間適用范圍的主要原則有：空間適用范圍的主要原則有： 1、屬地原則。即以地域為標準，凡在本國領域內、屬地原則。即以地域為標準，凡在本國領域內犯罪的，不論是本國人還是外國人，一律適用本國犯罪的，不論是本國人還是外國人，一律適用本國的刑法。這一原則是建立在國家主權原則的基礎上的刑法。這一原則是建立在國家主權原則的基礎上的；的； 2、屬人原則。即以人的國籍為標準，凡是本國人、屬人原則。即以人的國籍為標準，凡是本國人犯罪的，不論其犯罪發(fā)生在本國領域內還

3、是本國領犯罪的，不論其犯罪發(fā)生在本國領域內還是本國領域外，都適用本國的刑法。這一原則的基礎是本國域外，都適用本國的刑法。這一原則的基礎是本國公民應保證對本國法律的忠誠和服從。公民應保證對本國法律的忠誠和服從。 3、保護原則。即以保護本國利益為標準對于侵、保護原則。即以保護本國利益為標準對于侵害本國國家和本國公民利益的犯罪，不論犯罪人是害本國國家和本國公民利益的犯罪，不論犯罪人是本國人還是外國人，也不問犯罪地是本國領域內還本國人還是外國人，也不問犯罪地是本國領域內還是本國領域外，都適用本國的刑法。保護原則的實是本國領域外，都適用本國的刑法。保護原則的實質是國家運用刑法手段使本國質是國家運用刑法手

4、段使本國國家和公民利益免受外來侵害。國家和公民利益免受外來侵害。 4、普遍管轄原則。即以保護各國共同利益為標、普遍管轄原則。即以保護各國共同利益為標準，凡發(fā)生由國際條約所規(guī)定的侵害各國共同利準，凡發(fā)生由國際條約所規(guī)定的侵害各國共同利益的犯罪，不論犯罪人是本國人還是外國人，也益的犯罪，不論犯罪人是本國人還是外國人，也不論犯罪是發(fā)生在本國領域內還是本國領域外，不論犯罪是發(fā)生在本國領域內還是本國領域外，都適用本國的刑法；都適用本國的刑法； 5、折衷原則。是指以屬地原則為基礎，以上述、折衷原則。是指以屬地原則為基礎，以上述其他原則為補充，即只要是在本國領域內犯罪，其他原則為補充，即只要是在本國領域內犯

5、罪，不論是本國人還是外國人，都適用本國的刑法，不論是本國人還是外國人，都適用本國的刑法，而本國人在國外的犯罪，或外國人在國外侵害本而本國人在國外的犯罪，或外國人在國外侵害本國國家和公民利益的犯罪，在一定的條件下，也國國家和公民利益的犯罪，在一定的條件下，也可以適用本國的刑法。可以適用本國的刑法。此外，對國際犯罪，此外，對國際犯罪，本國在承祖國際條本國在承祖國際條約義務的范圍內，約義務的范圍內，有權行使管轄權。有權行使管轄權。 我國刑法對空間適用范圍的規(guī)定，我國刑法對空間適用范圍的規(guī)定， 根據根據刑法刑法第第6條和第條和第11條的規(guī)定和對人的條的規(guī)定和對人的適用范圍。適用范圍。 刑法刑法第第6條

6、規(guī)定：條規(guī)定：“凡在中華人民共和國凡在中華人民共和國領域內犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適領域內犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。用本法?！边@說明，我國刑法普遍適用于我國全這說明，我國刑法普遍適用于我國全部領域之內。部領域之內。 理解理解 (一一)關于關于“領域領域”的范圍的范圍 所謂所謂“領域領域”，是指一國主權所及的空間范圍。，是指一國主權所及的空間范圍。包括領防、領空、領水。包括領防、領空、領水。 領陸，是指一個國家相對于海洋領陸，是指一個國家相對于海洋的陸地領土或者與他國之間國界線的陸地領土或者與他國之間國界線內的陸地領土及其地下地層。內的陸地領土及其地下地層。 領水是指

7、一國領陸內以及領海基線向陸地一面領水是指一國領陸內以及領?；€向陸地一面的水域，該國對這些水域擁有和自己陸地領土同的水域，該國對這些水域擁有和自己陸地領土同樣的主權。樣的主權。 領空，是指一國擁有主權的領陸和領水的土空。領空，是指一國擁有主權的領陸和領水的土空。 流動領土，根據國際慣例，航行或飛行于公海流動領土，根據國際慣例，航行或飛行于公海及其上空，或者停泊于外國港口、機場的懸掛我及其上空，或者停泊于外國港口、機場的懸掛我國國旗的船艦和飛機，是我國的國國旗的船艦和飛機，是我國的“流動領土流動領土”。因此，因此，刑法刑法第第6條第條第2款規(guī)定：款規(guī)定：“凡在中華人凡在中華人民共和國船舶或者航空

8、器內犯罪的民共和國船舶或者航空器內犯罪的”，適用我國，適用我國刑法。刑法。 此外，根據維也納外交關系公約此外，根據維也納外交關系公約的規(guī)定以的規(guī)定以及按對等原則所確立的國際慣例，及按對等原則所確立的國際慣例，本國駐外使、領館在所在國具有本國駐外使、領館在所在國具有刑事豁免權。刑事豁免權。因此，在我國駐外使、領館內發(fā)生的犯罪，也適因此，在我國駐外使、領館內發(fā)生的犯罪，也適用我國的刑法。用我國的刑法。 (二二)關于在本國領域內犯罪的含義關于在本國領域內犯罪的含義 在具體的刑事案件中，如果犯罪行為與犯罪結在具體的刑事案件中，如果犯罪行為與犯罪結果都發(fā)生在本國領域內，無疑是在本國領域內犯果都發(fā)生在本國

9、領域內，無疑是在本國領域內犯罪。罪。 隔地犯的處理。從各國的立法例和刑法理論看，隔地犯的處理。從各國的立法例和刑法理論看，對隔地犯的處理大體有三種主張：對隔地犯的處理大體有三種主張： 行為地說。認為只有犯罪行為發(fā)生在該國領行為地說。認為只有犯罪行為發(fā)生在該國領域內，才視為在該國領域內犯罪；域內，才視為在該國領域內犯罪； 結果地說。認為犯罪結果必須發(fā)生在該國領結果地說。認為犯罪結果必須發(fā)生在該國領域內，才認為是在該國領域內犯罪；域內，才認為是在該國領域內犯罪； 行為與結果擇一說。認為行為與結果有一項行為與結果擇一說。認為行為與結果有一項發(fā)生在該國領域內，就認為是在其領域內犯罪。發(fā)生在該國領域內，

10、就認為是在其領域內犯罪。 我國刑法采取行為與結果擇一說，我國刑法采取行為與結果擇一說，刑法刑法第第6條第條第3款規(guī)定；款規(guī)定；“犯罪的行為與結果有一項發(fā)生在犯罪的行為與結果有一項發(fā)生在中華人民共和圍領域內，就認為是在中華人民共和中華人民共和圍領域內，就認為是在中華人民共和國領域內犯罪。國領域內犯罪。” (三三)關于關于“法律有特別規(guī)定法律有特別規(guī)定” 1、當特別法與刑法相互并存的情況下，優(yōu)先適、當特別法與刑法相互并存的情況下，優(yōu)先適用特別法用特別法 根據根據刑法刑法第第90條的規(guī)定：條的規(guī)定：“民族自治地方民族自治地方不能全部適用本法規(guī)定的，可以由自治區(qū)或者省的不能全部適用本法規(guī)定的，可以由自

11、治區(qū)或者省的人民代表大會根據當地民族的政治、經濟、文化的人民代表大會根據當地民族的政治、經濟、文化的特點和本法規(guī)定的基本原則，制定變通和補充的規(guī)特點和本法規(guī)定的基本原則，制定變通和補充的規(guī)定，報請全國人民代表大會常務定，報請全國人民代表大會常務委員會批推實行。委員會批推實行。 刑法典頒布以后，其他單行刑法典頒布以后，其他單行刑事法律另有特別規(guī)定的；刑事法律另有特別規(guī)定的； （3）根據我國憲法規(guī)定所設立的特別行政）根據我國憲法規(guī)定所設立的特別行政區(qū)，可不適用全國性的法律。區(qū)，可不適用全國性的法律。 應當指出，上述三種不適用刑法典的情況，應當指出，上述三種不適用刑法典的情況，并不影響我國刑事管轄權

12、的統一行使，因為就并不影響我國刑事管轄權的統一行使，因為就廣義而言上述三種情況適用的法律也都是我廣義而言上述三種情況適用的法律也都是我國廣義刑法的有機組成部分。國廣義刑法的有機組成部分。 2享有外交特權和豁免權的外國人具有刑事享有外交特權和豁免權的外國人具有刑事管轄豁免權。管轄豁免權。 刑法刑法第第22條規(guī)定：條規(guī)定：“享有外交特權和豁享有外交特權和豁免枚的外國人的刑事責任，通過外交途徑解免枚的外國人的刑事責任，通過外交途徑解決。決。”所謂外交特權和豁免權，是指一個國家所謂外交特權和豁免權，是指一個國家為保證駐在本國的外交代表機構及其為保證駐在本國的外交代表機構及其工作人員正常執(zhí)行職務而給予工

13、作人員正常執(zhí)行職務而給予的一種特殊權利和待遇。的一種特殊權利和待遇。外交特權和豁免權的內容較為廣泛，其中重要的一外交特權和豁免權的內容較為廣泛，其中重要的一條就是條就是“外交代表享有刑事豁免權，不受駐在國的外交代表享有刑事豁免權，不受駐在國的司法管轄。司法管轄。”這種特權是建交國家之間按照相互尊這種特權是建交國家之間按照相互尊重和相互平等的原則而對等給予的。主要是尊重國重和相互平等的原則而對等給予的。主要是尊重國家主權和便于工作。家主權和便于工作。 三、刑法對人適用范圍三、刑法對人適用范圍 刑法對人的適用范圍，是指一國的刑法對哪些人適刑法對人的適用范圍，是指一國的刑法對哪些人適用，包括對本國公

14、民的效力和對外國人的效力。我用，包括對本國公民的效力和對外國人的效力。我國國刑法刑法第第7條、第條、第8條對屬人管轄作了規(guī)定。條對屬人管轄作了規(guī)定。 刑法對中國公民的適用有兩種情況：刑法對中國公民的適用有兩種情況： 1中國公民在中華人民共和國領中國公民在中華人民共和國領域內犯罪，適用我國刑法域內犯罪，適用我國刑法 根據根據刑法刑法第第6條的規(guī)定，中國條的規(guī)定，中國公民在中華人民共和國領域內犯罪，公民在中華人民共和國領域內犯罪，一律適用我國的刑法，這是屬人原則的要求，與屬一律適用我國的刑法，這是屬人原則的要求，與屬地原則的管轄也不矛盾。地原則的管轄也不矛盾。 2中國公民在中華人民共和國領域外實施

15、犯罪，中國公民在中華人民共和國領域外實施犯罪，原則上適用我國刑法原則上適用我國刑法 根據國際法的一般原則，具有一國國籍的人無根據國際法的一般原則，具有一國國籍的人無論何時何地，都與國籍所在國存在著的法律上的聯論何時何地，都與國籍所在國存在著的法律上的聯系，享受國籍所在國法律規(guī)定權利，承擔本國法律系，享受國籍所在國法律規(guī)定權利，承擔本國法律規(guī)定的義務。規(guī)定的義務。刑法刑法第第7條規(guī)定：條規(guī)定：“中華人民共中華人民共和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規(guī)定之罪和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為三年以的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為三年以下有期徒

16、刑的，可不予追究。下有期徒刑的，可不予追究。”第第2款規(guī)定：款規(guī)定：“中中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領域外犯本法之罪的適用本法。國領域外犯本法之罪的適用本法?！边@就是說，這就是說，對普通公民而言，在國外犯罪原則上適用我國刑法，對普通公民而言，在國外犯罪原則上適用我國刑法，只有一些法定最高刑為只有一些法定最高刑為3年以下有期徒刑的犯罪年以下有期徒刑的犯罪(如重婚罪、妨害通信自由罪等如重婚罪、妨害通信自由罪等)，才可以不受追究。，才可以不受追究。但刑法對此也只是相對不追究，沒有絕對化，仍保但刑法對此也只是相對不追究，沒有絕對化，仍保留

17、追究的可能性，必要時仍可以追究。留追究的可能性，必要時仍可以追究。 國家工作人員和軍人因其身份特殊，代表了國國家工作人員和軍人因其身份特殊，代表了國家和軍隊在國外的形象，他們如在國外犯罪，其危家和軍隊在國外的形象，他們如在國外犯罪，其危害性更大，所以，他們在國外犯罪，一律適用我國害性更大，所以，他們在國外犯罪，一律適用我國刑法。這也體現了對國家工作人員和軍人從嚴適用刑法。這也體現了對國家工作人員和軍人從嚴適用刑法的精神。刑法的精神。 (二二)我國刑法對外國人的效力我國刑法對外國人的效力 所謂所謂“外國人外國人”，是指具有外國，是指具有外國國籍的自然人和無國籍的自然人國籍的自然人和無國籍的自然人

18、 1外國人在我國領域內犯罪，外國人在我國領域內犯罪，適用我國刑法適用我國刑法 外圍人在我國境內，一方面受我國法律的保護，外圍人在我國境內，一方面受我國法律的保護，另一方面他們也有遵守我國法律的義務。他們另一方面他們也有遵守我國法律的義務。他們若在我國境內為所欲為、實施犯罪的，都應按若在我國境內為所欲為、實施犯罪的，都應按照我國刑法追究刑事責任，這是國家主權原則照我國刑法追究刑事責任，這是國家主權原則的體現，是屬地原則的要求。但對享有外交特的體現，是屬地原則的要求。但對享有外交特權和豁免權的外國人的刑事責任，通過外交迭權和豁免權的外國人的刑事責任，通過外交迭徑解決。徑解決。 2外國人在我國領域外

19、對我國國家和公民外國人在我國領域外對我國國家和公民的犯罪，在一定的條件下，也可以適用我國的的犯罪，在一定的條件下，也可以適用我國的刑法刑法 我國我國刑法刑法第第8條規(guī)定：條規(guī)定：“外國外國人在中華人民共和國領域外對中華人在中華人民共和國領域外對中華人民共和國國家和公民犯罪，而按人民共和國國家和公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地約有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地約法律不受處罰的除外。法律不受處罰的除外。” 根據根據刑法刑法第第8條的規(guī)定，外國人在我國領條的規(guī)定，外國人在我國領域外針對我國國家和我國公民的犯罪，只有符合

20、域外針對我國國家和我國公民的犯罪，只有符合下列條件的，才可以適用我國刑法：下列條件的，才可以適用我國刑法： （1）在犯罪性質上，所實施的犯罪必須是針）在犯罪性質上，所實施的犯罪必須是針對我國國家或者我國公民的犯罪。對我國國家或者我國公民的犯罪。 （2）在法定刑上，必須是依照我國刑法規(guī)定的）在法定刑上，必須是依照我國刑法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的犯罪最低刑為三年以上有期徒刑的犯罪(最低刑為三年最低刑為三年以上有期徒刑的犯罪，在我國刑法上是較為嚴重以上有期徒刑的犯罪，在我國刑法上是較為嚴重的犯罪的犯罪) （3）必須是按照犯罪地）必須是按照犯罪地法律也應當受到處罰的犯罪。法律也應當受到處罰的犯

21、罪。 四、我國刑法中的普遍管轄四、我國刑法中的普遍管轄 我國先后參與起草、締結和加入了一系列含有我國先后參與起草、締結和加入了一系列含有刑事合作條款的國際條約，如刑事合作條款的國際條約，如海牙公約海牙公約、蒙特利爾公約蒙特利爾公約、反對劫持人質國際條約反對劫持人質國際條約等。等。刑法刑法第第9條規(guī)定：條規(guī)定：“對于中華人民共和對于中華人民共和國國締結或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人締結或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔的義務的范圍內行使刑事管轄民共和國在所承擔的義務的范圍內行使刑事管轄權的，適用本法。權的，適用本法?！?根據刑法規(guī)定，適用普遍管轄權的犯罪應具備根據刑法

22、規(guī)定，適用普遍管轄權的犯罪應具備以下條件以下條件，（，（1）犯罪未發(fā)生在我國領域內，犯犯罪未發(fā)生在我國領域內，犯罪者也非中國人，否則，適用屬地原則或屆人原罪者也非中國人，否則，適用屬地原則或屆人原則就可對其管轄；（則就可對其管轄；（2）犯罪并未直接侵害到我）犯罪并未直接侵害到我國國家或者我國公民的利益，否則，適用保護原國國家或者我國公民的利益，否則，適用保護原則就可對其進行管轄；（則就可對其進行管轄；（3）犯罪的性質是）犯罪的性質是絕大多數國家公認的、危害不特定的多數國家利絕大多數國家公認的、危害不特定的多數國家利益的犯罪；益的犯罪；必須是我國締結或者參加的國際條必須是我國締結或者參加的國際條

23、約所規(guī)定的犯罪罪，在我國承擔條約義務的范圍約所規(guī)定的犯罪罪，在我國承擔條約義務的范圍內行使管轄權。內行使管轄權。 五、外國刑事裁判的效力五、外國刑事裁判的效力 中國人或者外國人在境外犯罪，當我國司法機中國人或者外國人在境外犯罪，當我國司法機關依據屬人原則或者保護原則對其進行追訴時，關依據屬人原則或者保護原則對其進行追訴時，可能碰到境外已根據屆地原則對該罪犯進行了審可能碰到境外已根據屆地原則對該罪犯進行了審判，甚至已被執(zhí)行了刑罰。我國還能不能對該罪判，甚至已被執(zhí)行了刑罰。我國還能不能對該罪犯進行審判犯進行審判? 因為刑事因為刑事管轄權是國家主權原則管轄權是國家主權原則的體現，照樣可以進行的體現，

24、照樣可以進行追訴。追訴。第第10條規(guī)定：條規(guī)定：“凡在中華人民共和國領凡在中華人民共和國領域外犯罪，依照本法應當負刑事責任的，雖然經域外犯罪，依照本法應當負刑事責任的，雖然經過外國審判，仍然可以依照本法追究，但是在外過外國審判，仍然可以依照本法追究，但是在外國已經受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰國已經受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰” 第二節(jié)第二節(jié) 刑法時間適用范圍刑法時間適用范圍 刑法的時間適用范圍，又稱刑法的時間適用范圍，又稱“刑法的時間效力刑法的時間效力”以及是否有溯及既往的效力。以及是否有溯及既往的效力。 一、刑法的生效時間一、刑法的生效時間 關于刑法的生效時問，通常有兩種規(guī)定

25、關于刑法的生效時問，通常有兩種規(guī)定. (一一)是刑法規(guī)定通過或公布之日起生效。我國是刑法規(guī)定通過或公布之日起生效。我國制定的單行刑事法律，大都是從制定的單行刑事法律，大都是從公布之日起生效的；二是刑事法公布之日起生效的；二是刑事法律公布一段時間后再生效。律公布一段時間后再生效。 刑法的失效時間，基本上有三種情況：刑法的失效時間，基本上有三種情況：一是立法機關明確廢止的時間一是立法機關明確廢止的時間 ,通常是由立法機通常是由立法機關發(fā)布特別的法律，宣布廢止某項法律。例如關發(fā)布特別的法律，宣布廢止某項法律。例如刑法刑法第第452條第條第2款規(guī)定：款規(guī)定：“列于本法附件一列于本法附件一的全國人民代表

26、大會常務委員會制定的補充規(guī)定的全國人民代表大會常務委員會制定的補充規(guī)定和決定，已納入本法或者已不適用，自生效之日和決定，已納入本法或者已不適用，自生效之日起，予以廢止。起，予以廢止。”二是刑法明文規(guī)定有終止失效的時間，即所謂限二是刑法明文規(guī)定有終止失效的時間，即所謂限時法。通常是為特定時期之需而公布的法律，由時法。通常是為特定時期之需而公布的法律，由于特定的時期屆滿，該法律也就失效；于特定的時期屆滿，該法律也就失效；三是由于新法的實施而舊法自然三是由于新法的實施而舊法自然失效。新的法律生效后，本著新失效。新的法律生效后，本著新法優(yōu)于舊法的原則，與新法相抵法優(yōu)于舊法的原則，與新法相抵觸的舊法自然

27、失效。觸的舊法自然失效。 刑法的溯及力，是指一部新的刑事法律通過、施行刑法的溯及力，是指一部新的刑事法律通過、施行以后，對它生效以前未經審判或判決末確定的行為以后，對它生效以前未經審判或判決末確定的行為是否適用的問題，如果適用，這一法律就有溯及力，是否適用的問題，如果適用，這一法律就有溯及力，如不適用，這一法律就沒有溯及力。溯及力如不適用，這一法律就沒有溯及力。溯及力是新舊法律交替期間無法回避的實踐問題。是新舊法律交替期間無法回避的實踐問題。 世界各國對刑法的溯及力都有規(guī)定，概括起來，世界各國對刑法的溯及力都有規(guī)定，概括起來，各國解決溯及力所采用的原則大致有以下幾種：各國解決溯及力所采用的原則

28、大致有以下幾種： 從舊原則。即新法對過去的行為一律沒有溯及從舊原則。即新法對過去的行為一律沒有溯及力，所謂力，所謂“法不溯及既往法不溯及既往”。確立這種原則的依據。確立這種原則的依據是：人實施某種行為，既然是以行為時有效的法律是：人實施某種行為，既然是以行為時有效的法律作為行為準則的，那么，對某種行為是否適用刑法，作為行為準則的，那么，對某種行為是否適用刑法，也應該以行為時的有效的法律為據；也應該以行為時的有效的法律為據； 從新原則。即新法對從新原則。即新法對于未經審判或者判決未確于未經審判或者判決未確定的行為一律有溯及力。定的行為一律有溯及力。這種原則的理論依據是：有了新的法律還適用舊的這種

29、原則的理論依據是：有了新的法律還適用舊的法律處理案件，是不合時宜的。新法之所以能夠通法律處理案件，是不合時宜的。新法之所以能夠通過，就是因為它反映了社會的新的情況更加合理過，就是因為它反映了社會的新的情況更加合理與科學，如果刑法生效后仍置新法于不顧，顯然不與科學，如果刑法生效后仍置新法于不顧，顯然不符合立法者修改刑法的目的；符合立法者修改刑法的目的； 從新兼從輕的原則。刑法原則上溯及既往，但從新兼從輕的原則。刑法原則上溯及既往，但舊法不認為是犯罪或者舊法處刑較輕的，還是按行舊法不認為是犯罪或者舊法處刑較輕的，還是按行為時的舊法處理；為時的舊法處理； 從舊兼從輕的原則。即新法原則上不溯及既往，從

30、舊兼從輕的原則。即新法原則上不溯及既往，對案件的處理應以行為時的法律為準。但如果新法對案件的處理應以行為時的法律為準。但如果新法不認為犯罪或者新法不認為犯罪或者新法處理較舊法輕的。則依照處理較舊法輕的。則依照新法處理。新法處理?，F代社會，罪刑法定已經被各國所普遍認可，而現代社會，罪刑法定已經被各國所普遍認可，而罪刑法定的重要內容之一就是法不溯及既往。因罪刑法定的重要內容之一就是法不溯及既往。因此，反映罪刑法定要求的從舊原則就成為解決溯此，反映罪刑法定要求的從舊原則就成為解決溯及力問題的基礎，考慮到從輕處理行為人的人道及力問題的基礎，考慮到從輕處理行為人的人道精神，以從輕原則作為補充，即形成所謂

31、精神，以從輕原則作為補充，即形成所謂“從舊從舊兼從輕兼從輕”的原則。的原則。刑法刑法第第12條規(guī)定；條規(guī)定；“中華人民共和國成立中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當時的法律認為以后本法施行以前的行為，如果當時的法律認為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應當追訴的，按照當時的法律追究當追訴的，按照當時的法律追究刑事責任，但是如果本法不認刑事責任，但是如果本法不認為犯罪或者處刑較輕的，為犯罪或者處刑較輕的，適用本法。適用本法?！?(1)行為時的法律不認為是犯罪，不論修訂后的行為時的法律不認為是犯罪，不論修訂后的刑法如何規(guī)定，均不認為是犯罪

32、。也就是說，對刑法如何規(guī)定，均不認為是犯罪。也就是說，對新刑法加以犯罪化的規(guī)定，新刑法適用法不溯及新刑法加以犯罪化的規(guī)定，新刑法適用法不溯及既往的原則。既往的原則。 (2)行為時的法律認為是犯罪，新刑法不認為是行為時的法律認為是犯罪，新刑法不認為是犯罪，只要該行為未經審判或判決未確定，即不犯罪，只要該行為未經審判或判決未確定，即不認為是犯罪。這也就是說，對新刑法非犯罪化的認為是犯罪。這也就是說，對新刑法非犯罪化的規(guī)定，新刑法具有無條件的溯及力。規(guī)定，新刑法具有無條件的溯及力。 (3)行為時的法律與修訂后的刑法都認為是犯行為時的法律與修訂后的刑法都認為是犯罪而且其犯罪未超過追訴時效，原則上應適用

33、罪而且其犯罪未超過追訴時效，原則上應適用當時的法律，但修訂后的當時的法律，但修訂后的刑法刑法“處刑較輕處刑較輕“的，應適的，應適用修訂后的刑法。這就是用修訂后的刑法。這就是所謂的所謂的“擇輕而從擇輕而從”的精神。的精神。 所謂所謂“處刑較輕處刑較輕”，是指刑法對某種犯罪規(guī)定，是指刑法對某種犯罪規(guī)定的刑罰即法定刑比修訂前的刑法輕。法定刑較輕的刑罰即法定刑比修訂前的刑法輕。法定刑較輕是指法定最高刑較輕；如果法定最高刑相同，則是指法定最高刑較輕；如果法定最高刑相同，則指法定最低刑較輕。如果刑法規(guī)定的某一犯罪有指法定最低刑較輕。如果刑法規(guī)定的某一犯罪有兩個以上的法定刑幅度，法定最高刑或最低刑是兩個以上

34、的法定刑幅度，法定最高刑或最低刑是指具體犯罪行為應當適用的法定刑幅度的最高刑指具體犯罪行為應當適用的法定刑幅度的最高刑或者最低刑。或者最低刑。 (4)行為時法律與修訂后的刑法對量刑情節(jié)或刑行為時法律與修訂后的刑法對量刑情節(jié)或刑罰制度有不同規(guī)定的，罰制度有不同規(guī)定的，其有無溯及力同樣取其有無溯及力同樣取決于是否對被告人有利。決于是否對被告人有利。 (5)對跨越修訂刑法施行日期的繼續(xù)犯罪、連續(xù)對跨越修訂刑法施行日期的繼續(xù)犯罪、連續(xù)犯罪以及其他同種數罪的行為，應統一按新刑法犯罪以及其他同種數罪的行為，應統一按新刑法處理但原刑法處理輕的，在量刑時可適當從輕。處理但原刑法處理輕的，在量刑時可適當從輕。

35、(6)對刑法的立法和司法解釋一般情況下有溯及對刑法的立法和司法解釋一般情況下有溯及既往的效力。由于刑法的立法與司法解釋是對法既往的效力。由于刑法的立法與司法解釋是對法律具體運用所作，實際上是對某些刑法規(guī)定的內律具體運用所作，實際上是對某些刑法規(guī)定的內涵的揭示。因此，從道理上，它與受解釋的法律涵的揭示。因此，從道理上，它與受解釋的法律構成一個整體，其時間效力與受解釋的法律的時構成一個整體，其時間效力與受解釋的法律的時間效力應該是一致的。間效力應該是一致的。 應當指出，從舊兼從輕的應當指出，從舊兼從輕的原則是針對修訂刑法實施前原則是針對修訂刑法實施前未經審判或判決未確定的行未經審判或判決未確定的行為適用的。為適用的。刑法刑法第第12條第條第2款待別強調：款待別強調：“本法施行以前，本法施行以前，依照當時的法律已經作出的生效判決，繼續(xù)有效。依照當時的法律已經作出的生效判決，繼續(xù)有效?！币虼?，在處理申訴案件時，不能因為修訂后的刑法因此，在處理申訴案件時，不能因為修訂后的刑法不認為犯罪或罪名改變或者處刑較輕，而改變按當不認為犯罪或罪名改變或者處刑較輕，而改變按當時的法律規(guī)定已經定罪量刑并發(fā)生法律效力的判決時的法律規(guī)定已經定罪量刑并發(fā)生法律效力的判決或裁定?；虿枚?。