第八講 權(quán)利和義務(wù)

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1、第八講 權(quán)利和義務(wù) 本講主要內(nèi)容： 權(quán)利和義務(wù) 一、權(quán)利和義務(wù)的概念 二、權(quán)利和義務(wù)的分類 三、權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系 一、權(quán)利和義務(wù)概念 （一）權(quán)利釋義 1、關(guān)于權(quán)利含義的各種學(xué)說 權(quán)利指廣義的法律，在英語中可用law，權(quán)利有一個專業(yè)詞right。在拉丁語中，權(quán)利指廣義的法律，即jus。權(quán)利有一個專用詞right，權(quán)力有一個專用詞power，人民享有權(quán)利，政府享有權(quán)力，有時這兩個詞是通用的。 法律意義上的權(quán)利是指法律規(guī)定，享有權(quán)利人具有這樣或不這樣行為，或要求他人這樣或不這樣行為的能力或資格?！皺?quán)利”是一個在法學(xué)文獻中出現(xiàn)頻率最高的詞語，同樣，也是一個被濫用

2、程度最高的詞語，各教科書和法學(xué)著作中關(guān)于權(quán)利釋義的學(xué)說。 （1）資格說。 米爾恩在《人的權(quán)利和人權(quán)的多樣性》一書中認為：“權(quán)利的要旨是‘資格’說你對某事享有權(quán)利，就是說你被賦予某種資格。例如，選舉，領(lǐng)取養(yǎng)老金，堅持自己的看法，享受隱秘的家庭生活。義務(wù)就是權(quán)利的反題，義務(wù)就是不可以，權(quán)利就是可以。一個人被賦予某種資格具有權(quán)利主體的身份，才能向別人提出作為不作為的主張。 缺陷：定義的循環(huán)――我被賦予某種資格，我就有了某種權(quán)利；我有了某種權(quán)利，就意味著我被賦予了某種資格，因而資格具有分析的功能，不具有定義的功能。 （2）主張說。 法律上有效的、正當?shù)目蓮娭茍?zhí)行的主張。

3、（1）主張指謂言論行為，其內(nèi)容是以某種正當?shù)?、合法的理由要求或吁請承認，主張者對事物的占有，或要求返還某物，或要求承認某事實（行為）的法律效果。（2）強調(diào)權(quán)利與主張有深層聯(lián)系，除非一個“權(quán)利”能被主體有效地或強制地主張、要求或堅持，否則，主體無權(quán)利可言。說“某人擁有一個權(quán)利”，這或者指他已經(jīng)實際有效地作出某一主張，或指他仍可有效地作出某一主張。（3）從典型的狹義的權(quán)利義務(wù)關(guān)系分析，權(quán)利義務(wù)的相關(guān)性，如，我有權(quán)主張甲付給我5元錢，甲就有義務(wù)付給我。換言之，只有甲有義務(wù)付給我5元錢，我才能有效主張，如果我的主張無人應(yīng)答，就不可能成為權(quán)利。 缺陷：權(quán)利義務(wù)不是一一對應(yīng)的關(guān)系，是權(quán)利來自于主

4、張，還是主張來自于權(quán)利。 （3）自由說。 斯賓諾莎認為，權(quán)利就是一種免于干擾的條件；霍布斯認為，權(quán)利就是法律所允許的自由；康德認為，權(quán)利就是意志的自由行使；黑格爾認為，每個人真正的權(quán)利就是自由。自由論揭示了權(quán)利的一個重要特征，即權(quán)利主體的意志自由和行動自由，主體在行使權(quán)利時不受法律的干涉，主體做或不做一定行為不受他人強使。正是這一點，現(xiàn)代學(xué)者往往把自由和權(quán)利等同，各國有關(guān)公民權(quán)利的立法也往往把權(quán)利和自由作為內(nèi)涵一致或接近的范疇并列。 缺陷：沒有區(qū)別廣義的自由和狹義的自由（自由權(quán)），另一方面，雖然權(quán)利總是包含著自由，但不能把權(quán)利僅僅歸結(jié)為自由。 （4）利益說。 邊

5、沁，耶林。 缺陷：權(quán)利只是利益的表現(xiàn)與獲取利益的手段，而不是利益本身，把權(quán)利與利益等同，必將造成享有法律權(quán)利就等于獲得實際利益的錯覺。 =并不是所有的利益都是權(quán)利，宣布為權(quán)利的利益不能僅僅歸結(jié)為個人利益。 （5）法力說（能力、權(quán)力） 能力說最早出現(xiàn)在洛克、盧梭的著作里，他們認為權(quán)利的本質(zhì)是由法律或國家權(quán)力保證為實現(xiàn)某種特定利益而進行一定行為的力。 霍菲爾德認為，權(quán)利是指一個人通過一定行為或不行為而改變法律關(guān)系的能力或權(quán)力?！拔矣袡?quán)處分我的財產(chǎn)的權(quán)利”，即意味著我在法律上有能力或權(quán)力出賣、贈與、放棄我的財產(chǎn)。權(quán)利就是改變或創(chuàng)立一定法律關(guān)系的影響力。能力說將權(quán)利視

6、作手段，它創(chuàng)造或改變了法律關(guān)系。 缺陷：沒有揭示出權(quán)利的目的到底是什么，即主體何以需要權(quán)利，法律規(guī)定權(quán)利的主要目的究竟是什么。 （6）可能說（前蘇聯(lián)學(xué)者所持的主要觀點） 權(quán)利乃是法律規(guī)范規(guī)定的有權(quán)人作出一定行為的可能性，以及請求國家強制力給予協(xié)助的可能性。 優(yōu)點：使人們注意到法律規(guī)范宣告的權(quán)利始終處于待用狀態(tài)（等待使用）。 缺點：只看到本本上的權(quán)利義務(wù)，而忽視了運行中的權(quán)利義務(wù)，無法解釋在具體法律關(guān)系中權(quán)利主體實際享有和正在行使的權(quán)利。 （）規(guī)范說（允許、要求） 權(quán)利乃是法律所保障或允許的能夠作出一定行為的尺度。是一種可能行

7、為或必要行為，是可能說的翻版。 （ 8）選擇說。 指它對某一物或關(guān)系的選擇優(yōu)于他人的選擇。義務(wù)即無選擇，不自由。 缺陷：有些權(quán)利是不可以選擇的，如公民的人身自由是不可剝奪或放棄的，兒童接受父母照料的權(quán)利是不可拒絕的。 有學(xué)者總結(jié)以上八種學(xué)說得出一個權(quán)利的定義，權(quán)利是規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中，實現(xiàn)于法律關(guān)系中的主體以相對自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段。 在諸多分歧中，至少有以下兩點是一致的。（1）權(quán)利主體是法律關(guān)系的主體或享有權(quán)利的人，即個人、法人、團體、組織或國家。（2）權(quán)利內(nèi)容指法律關(guān)系主體可以這樣行為或不這樣行為，或要求其他人這樣行為或不這樣行為。

8、但是，他們在語詞上又有所差異，分別是：權(quán)益、許可、許可與保障、能力或資格、可能性、權(quán)能或利益、法律手段、手段。 馬克思主義認為，權(quán)利和法一樣都屬于社會上層建筑并歸根到底是受社會經(jīng)濟關(guān)系所制約和決定，"權(quán)利永遠不能超出社會的經(jīng)濟結(jié)構(gòu)以及由經(jīng)濟結(jié)構(gòu)所制約的社會的文化發(fā)展"。法定權(quán)利不過是社會經(jīng)濟關(guān)系的法律形式即法權(quán)關(guān)系，所以權(quán)利始終是在關(guān)系中存在，權(quán)利義務(wù)關(guān)系，也即法律關(guān)系。這種法律關(guān)系并不是游離于其他社會關(guān)系之上，而是其他社會關(guān)系特別是經(jīng)濟關(guān)系的一個側(cè)面，是以法權(quán)形式存在著的一種思想、政治關(guān)系，它的實際內(nèi)容仍然是經(jīng)濟關(guān)系和實際的社會關(guān)系，是以統(tǒng)治階級意志為焦點，對這些實際社會關(guān)系的折光

9、、影象和反映。統(tǒng)治階級利用法律來確認人們的某種讓利，并給予法律上的保護，就可以維護、鞏固和發(fā)展有利于本階級的社會關(guān)系和社會秩序，以實現(xiàn)其階級利益。正因為如此，權(quán)利總是具有對經(jīng)濟關(guān)系的依存性，法定權(quán)利總是打上了統(tǒng)治階級意志的烙印。 2、權(quán)利的含義 法律權(quán)利是規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中，實現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主體以相對自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段。 3、區(qū)分應(yīng)有權(quán)利、法定權(quán)利和實有權(quán)利 （二）義務(wù)釋義 法律義務(wù)是設(shè)定或隱含在法律規(guī)范中、實現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主體以相對抑制的作為或不作為的方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種約束手段。 二、權(quán)利和義

10、務(wù)的分類 （一）基本權(quán)利義務(wù)與普通權(quán)利義務(wù) 根據(jù)權(quán)利義務(wù)所體現(xiàn)的社會內(nèi)容的重要程度劃分 基本權(quán)利義務(wù)：人們在國家政治生活、經(jīng)濟生活、文化生活和社會生活中的根本的權(quán)利和義務(wù)，它是人生而應(yīng)有、不可剝奪且為社會公認的權(quán)利和義務(wù)。 普通權(quán)利和義務(wù)：人們在普通經(jīng)濟生活、文化生活和社會生活中的權(quán)利和義務(wù)。 （二）絕對權(quán)利義務(wù)與相對權(quán)利義務(wù) 根據(jù)權(quán)利義務(wù)對人的效力范圍劃分 絕對權(quán)利：亦稱“對世權(quán)”，其特點是權(quán)利主體特定，而義務(wù)主體不特定。 絕對義務(wù)：亦稱“對世義務(wù)”，其特點是無例外地適用于每個人 相對權(quán)利：亦

11、稱“對人權(quán)”，其特點是權(quán)利主體和義務(wù)主體均特定 相對義務(wù)：亦稱“對人義務(wù)”，其特點是義務(wù)主體有特定的權(quán)利主體與之相對。 （三）第一性權(quán)利義務(wù)與第二性權(quán)利義務(wù) 根據(jù)權(quán)利義務(wù)之間的因果關(guān)系劃分 第一性權(quán)利義務(wù)：亦稱“原有權(quán)利”，是直接由法律賦予的權(quán)利或由法律授權(quán)的主體通過其積極活動而創(chuàng)立的權(quán)利及與之對應(yīng)的義務(wù)。 第二性權(quán)利：亦稱“救濟權(quán)利”，是在第一性權(quán)利受到侵害時產(chǎn)生的要求獲得合法的賠償、補償、恢復(fù)權(quán)利等救濟性的權(quán)利及與之相應(yīng)的義務(wù)。 （四）行動權(quán)利和消極義務(wù)與接受權(quán)利和積極義務(wù) 根據(jù)權(quán)利主體依法實現(xiàn)其意志和利益的方式

12、劃分 行動權(quán)利是權(quán)利主體有資格按照自己的意志采取積極行動的權(quán)利。 消極義務(wù)：義務(wù)主體須履行的避免做任何可能妨礙權(quán)利主體行動自由的義務(wù) 接受權(quán)利：權(quán)利主體有資格接受某事物或被以某種方式對待。 積極義務(wù)：義務(wù)人有責(zé)任以給付某物或作出某種行為的方式實現(xiàn)接收權(quán)的權(quán)利主體的權(quán)利。 （五）公法上的權(quán)利義務(wù)與私法上的權(quán)利義務(wù) 根據(jù)權(quán)利義務(wù)所屬的法律部門劃分 公法上的權(quán)利義務(wù)：由公法類法律設(shè)定的權(quán)利義務(wù) 私法上的權(quán)利義務(wù)：由私法類法律設(shè)定的權(quán)利義務(wù) （六）明示的權(quán)利義務(wù)與推定的權(quán)利義務(wù)

13、 根據(jù)法律是否明文規(guī)定劃分 明示的權(quán)利義務(wù)：由國家實在法以明確條文形式規(guī)定的權(quán)利義務(wù) 推定的權(quán)利義務(wù)：根據(jù)法律規(guī)定的原則、法律精神和法律的邏輯關(guān)系推導(dǎo)出來的權(quán)利義務(wù) 三、權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系 （一）結(jié)構(gòu)上的相關(guān)關(guān)系 （二）數(shù)量上的等值關(guān)系 （三）功能上的互補關(guān)系 （四）價值意義上的主次關(guān)系 權(quán)利和義務(wù)何者為主導(dǎo) 1、權(quán)利本位論 2、義務(wù)本位論 3、權(quán)利義務(wù)并重論 在不同的歷史時期，法律的價值取向是不同的，古代法律總體上是以義務(wù)為本位的，現(xiàn)代法律是或應(yīng)當是以權(quán)利為本位的。 權(quán)利本位的法律表現(xiàn) （1）權(quán)利本位意味著法律面前人人平等 （2）在權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系上，權(quán)利是目的，而義務(wù)是手段 （3）在法律沒有明確禁止或強制的情況下，可以作出權(quán)利推定，即推定為公民有權(quán)利去作為或不作為 （4）權(quán)利主體在行使其權(quán)利的過程中，只受法律規(guī)定的限制 （5）人們在享有權(quán)利的同時，應(yīng)當承擔(dān)與其權(quán)利相適應(yīng)的法律義務(wù)