奧鵬東師民法總論練習(xí)題答案

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1、《民法總論》練習(xí)題一答案 一、簡答 1、 答：法人應(yīng)具備以下條件： (1) 依法成立。法人只能依法律規(guī)定的條件和程序成立。 (2) 有必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)。成立法人，必須有與法人的宗旨、性質(zhì)、活動(dòng)范圍相適應(yīng)的， 并符合法律所要求的最低限制的由法人獨(dú)立支配的財(cái)產(chǎn)。 (3) 有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所。法人的名稱應(yīng)符合法律關(guān)于法人名稱的規(guī)定，法人 的組織機(jī)構(gòu)須能保證形成法人的團(tuán)體意志，法人的場(chǎng)所是法人進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)的空間。 (4) 能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。法人要能以自己的名義，能以自己的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)， 有能力承擔(dān)民 事責(zé)任。不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，就不能成為法人。 2、 答：根據(jù)〈〈民法通則》

2、第 18條的規(guī)定，監(jiān)護(hù)人的職責(zé)主要有： (1)保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的身 體健康和人身安全，防止被監(jiān)護(hù)人受到不法侵害； (2)照顧被監(jiān)護(hù)人的生活；(3)對(duì)被 監(jiān)護(hù)人進(jìn)行管理和教育；(4)妥善管理和保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)，對(duì)于被監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)的經(jīng) 營和處分，應(yīng)盡善良管理人的注意； (5)代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行民事活動(dòng)； (6)代理被監(jiān)護(hù) 人進(jìn)行訴訟，以維護(hù)其合法權(quán)益； (7)監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或者侵害被監(jiān)護(hù)人合法權(quán) 益的，給被監(jiān)護(hù)人造成財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 3、 簡述民事權(quán)利的分類。 答：(1)根據(jù)民事權(quán)利是否以財(cái)產(chǎn)利益為內(nèi)容，民事權(quán)利可分為財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)。 (2) 根據(jù)權(quán)利的作用，民事權(quán)利可

3、分為支配權(quán)、請(qǐng)求權(quán)、抗辯權(quán)和形成權(quán)。 (3) 根據(jù)民事權(quán)利的效力范圍，民事權(quán)利可分為絕對(duì)權(quán)和相對(duì)權(quán)。 (4) 根據(jù)兩項(xiàng)相互關(guān)聯(lián)的權(quán)利之間的關(guān)系，民事權(quán)利可分為主權(quán)利與從權(quán)利。 (5) 根據(jù)相互間是否具有派生關(guān)系，民事權(quán)利可分為原權(quán)與救濟(jì)權(quán)。 (6) 根據(jù)權(quán)利有無移轉(zhuǎn)性，民事權(quán)利可分為專屬權(quán)與非專屬權(quán)。 4、 民法的調(diào)整對(duì)象包括哪些？ 答：民法的調(diào)整對(duì)象包括： (1) 平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，包括財(cái)產(chǎn)所有關(guān)系和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系； (2) 平等主體之間的人身關(guān)系，包括人格關(guān)系和身份關(guān)系。 5、 簡述自助行為的成立條件。 答：自助行為，是指民事主體為保護(hù)自己的權(quán)利， 對(duì)他人的人身自由

4、予以拘束或?qū)λ说呢?cái) 產(chǎn)予以扣押或毀損的行為。 對(duì)此我國法律尚無明文規(guī)定， 但實(shí)踐中存在。自助行為的條件是 十分嚴(yán)格的，通說認(rèn)為需要四個(gè)要件：第一，為保護(hù)自己的權(quán)利；第二，情勢(shì)緊迫來不及請(qǐng) 求公力救濟(jì)；第三，采取的手段適當(dāng)；第四，事后及時(shí)請(qǐng)求有關(guān)國家機(jī)關(guān)處理。 6、 簡述效力未定的民事行為的種類。 答：(1)在未經(jīng)其法定代理人同意的情況下， 限制行為能力人實(shí)施的超越其行為能力范圍的 民事行為。這種行為事后經(jīng)法定代理人承認(rèn)，可為有效。 (2) 無權(quán)處分行為。無權(quán)處分行為指沒有處分權(quán)而擅自處分他人財(cái)產(chǎn)的行為。 (3) 3.無權(quán)代理行為。無權(quán)代理行為是指行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)范圍

5、或代理 權(quán)終止以后實(shí)施的 代理行為”。無權(quán)代理行為如事后得到被代理人的承認(rèn)，可為有效。 (4) 未經(jīng)債權(quán)人同意的債務(wù)轉(zhuǎn)移行為。 債務(wù)人將所承擔(dān)的債務(wù)轉(zhuǎn)由他人承擔(dān)， 必須經(jīng)過 債權(quán)人的同意才能有效。如果債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)未經(jīng)債權(quán)人同意，但事后得到債權(quán)人的承 認(rèn)，則債務(wù)轉(zhuǎn)移行為有效。 7、答：(1)危害國家公序的行為。 (2) 危害家庭關(guān)系行為類型。 (3) 違反性道德行為類型。 (4) 射幸行為類型。 (5) 違反人權(quán)和人格尊重的行為類型。 (6) 限制經(jīng)濟(jì)自由的行為類型。 (7) 違反公正競(jìng)爭(zhēng)的行為類型。 (8) 違反消費(fèi)者保護(hù)的行為類型。 (9) 違反勞動(dòng)者保護(hù)的行為類

6、型。 (10) 暴利行為類型。 8、 答：民事法律事實(shí)包括事件和行為兩大類。 事件，又稱為自然事實(shí)，是指與主體的意志 無關(guān)，能夠引起民事法律后果的客觀現(xiàn)象； 行為是指受主體意志支配、能夠引起民事 法律后果的活動(dòng)。按其是否符合法律的要求，行為可以分為合法行為和不合法行為。 9、 答：(1)民法是私法。 (2) 民法是權(quán)利法。 (3) 民法是國內(nèi)法。 (4) 民法是實(shí)體法。 二、論述題 1. 答：民事行為如不具備有效條件，即應(yīng)歸于無效。但在法律有特別規(guī)定的情況下，某些欠 缺有效條件的民事行為可因其有效條件事后得以補(bǔ)正而成為有效的民事行為。而在其有 效條件未得補(bǔ)正之前，該行為是

7、否有效尚未確定，故被稱為效力未定的民事行為。效力 未定的民事行為是須經(jīng)有關(guān)第三人承認(rèn)而為有效的民事行為，具體包括： (1) 限制行為能力人待追認(rèn)的行為。在未經(jīng)其法定代理人同意的情況下，限制行為能力 人實(shí)施的超越其行為能力范圍的民事行為。這種行為事后經(jīng)法定代理人承認(rèn)，可為 有效。 (2) 無權(quán)處分行為。無權(quán)處分行為指沒有處分權(quán)而擅自處分他人財(cái)產(chǎn)的行為。無權(quán)處分 行為事后經(jīng)權(quán)利人承認(rèn)，可為有效。 (3) 無權(quán)代理行為。無權(quán)代理行為是指行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)范圍或代理權(quán)終 止以后實(shí)施的 代理行為”。無權(quán)代理行為如事后得到被代理人的承認(rèn)，可為有效。 (4) 未經(jīng)債權(quán)人同意的債務(wù)轉(zhuǎn)移行為

8、。債務(wù)人將所承擔(dān)的債務(wù)轉(zhuǎn)由他人承擔(dān)， 必須經(jīng)過 債權(quán)人的同意才能有效。如果債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)未經(jīng)債權(quán)人同意，但事后得到債權(quán)人 的承認(rèn)，則債務(wù)轉(zhuǎn)移行為有效。 2. 試分析法人機(jī)關(guān)的性質(zhì)。 答：法人機(jī)關(guān)，是指根據(jù)法律、章程或條例的規(guī)定，于法人成立時(shí)就產(chǎn)生的不需特別授權(quán)就 能夠以法人的名義對(duì)內(nèi)管理法人事務(wù)， 對(duì)外代表法人進(jìn)行民事活動(dòng)的集體或個(gè)人。 關(guān)于法人 機(jī)關(guān)的性質(zhì)主要有兩種學(xué)說： (1)代理說，認(rèn)為法人是法律所擬制出來的一個(gè)民事主體， 它 本身沒有意思表示能力和民事行為能力，因而法人的機(jī)關(guān)是法人的代理機(jī)關(guān)； (2)代表說， 認(rèn)為法人是社會(huì)的有機(jī)體，不僅有民事權(quán)利能力和民事行為能力， 法人

9、的機(jī)關(guān)不僅是法人行 為能力的實(shí)現(xiàn)者，而且是法人的有機(jī)組成部分。因而，法人的機(jī)關(guān)不是獨(dú)立的權(quán)利主體，而 是法人有機(jī)體的組成部分，即法人的代表者。 3. 答：法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù) 的組織。關(guān)于法人的本質(zhì)，主要有擬制說、否認(rèn)說和實(shí)在說三種學(xué)說。 擬制說源于歐洲中世紀(jì)的注釋法學(xué)派，后為德國學(xué)者薩維尼所倡導(dǎo)。該說認(rèn)為，民事權(quán) 利義務(wù)主體本以自然人為限，團(tuán)體不能為權(quán)利義務(wù)主體，法人之所以為民事主體，全因 法律所擬制，法人亦即系由法律擬制之人。 否認(rèn)說認(rèn)為，在人類社會(huì)中除個(gè)人及財(cái)產(chǎn)外，無法人的實(shí)體存在，即不承認(rèn)有團(tuán)體性的 法律人格。該說又分為：(

10、1)目的財(cái)產(chǎn)說；(2)受益人主體說；(3 )管理人主體說。 實(shí)在說認(rèn)為，法人是客觀存在的獨(dú)立實(shí)體，既不是法律上的虛構(gòu)，也不是沒有團(tuán)體的意 志和利益，該說又分為：(1)有機(jī)體說；(2)組織體說。 三、案例分析 1. 答： (1) 本案所涉及的是復(fù)代理問題。丙是基于代理人甲的復(fù)代理行為而產(chǎn)生的復(fù)代理人，乙 與丙之間的關(guān)系應(yīng)當(dāng)是復(fù)代理關(guān)系。 (2) 在本案中，因?yàn)榧椎霓D(zhuǎn)委托不當(dāng)，在選任復(fù)代理人時(shí)沒有本著代理人的利益盡到必要 的勤勉和謹(jǐn)慎的義務(wù)，因此甲應(yīng)當(dāng)承擔(dān)乙的損失，所以乙應(yīng)當(dāng)向甲要求賠償損失。 2. 答：乙的說法不完全正確。本案涉及的是訴訟時(shí)效期間及其起算的問題。根據(jù)我國〈〈民 法通

11、則》第136條的規(guī)定，身體受到傷害要求賠償?shù)脑V訟時(shí)效是 1年，乙對(duì)此期間 長短的理解是正確的。但〈〈民法通則》第 137條又規(guī)定“訴訟時(shí)效期間從知道或者 應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起算”。人身損害賠償?shù)脑V訟期間， 傷勢(shì)明顯的，從受傷之日 起計(jì)算，傷害當(dāng)時(shí)未曾發(fā)現(xiàn)的，后經(jīng)檢查確診并能證明是由侵害引起的，從傷勢(shì)確 診之日起計(jì)算。因此，本案的訴訟時(shí)效期間雖然是 1年，但應(yīng)從2000年3月甲到醫(yī) 院檢查確診時(shí)起算，因此， 2000年8月本案的訴訟時(shí)效尚未屆滿，甲有權(quán)要求乙承 擔(dān)人身傷害賠償責(zé)任。 3. 答：(1)此案是民事案件。因?yàn)槎悇?wù)所向孟某購買豬肉的行為屬于平等主體之間的民事 法律行為，稅務(wù)

12、所在此法律關(guān)系中與孟某是平等的。 (2)稅務(wù)所的做法不正確。稅務(wù)所作為國家機(jī)關(guān)，向孟某收繳稅收的行為是行政行為， 在稅務(wù)法律關(guān)系中， 稅務(wù)所與孟某是不平等的，是行政法律關(guān)系。 孟某拒絕繳稅，稅務(wù)所可 以采取行政強(qiáng)制手段促其繳稅。 而稅務(wù)所為了發(fā)放福利而購買孟某豬肉的行為是以一個(gè)普通的民事主體身份與孟某進(jìn)行了 平等的合同交易，此交易屬于民事法律關(guān)系，與上述行政法律關(guān)系不能混為一談， 稅務(wù)所也 不能以豬肉價(jià)款抵作稅款。 《民法總論》練習(xí)題二答案 一、簡答 1、答：無效民事行為是指因欠缺民事法律行為的有效條件而不產(chǎn)生法律效力的民事行為。 可撤銷民事行為則指當(dāng)事人依照法律規(guī)定對(duì)欠缺有效

13、條件的行為可請(qǐng)求人民法院或者仲 裁機(jī)關(guān)予以撤銷或變更的民事行為，二者都屬于不合法的民事行為，但是二者是有區(qū)別 的： (1) 可撤銷的民事行為在有關(guān)主體依法行使撤銷權(quán)之前是具有法律效力的；而無效民事 行為是自始無效的。 (2) 可撤銷民事行為可因撤銷權(quán)在法定期間內(nèi)不行使而成為確定有效的法律行為；而無 效民事行為由于其本質(zhì)是違法的，它自成立時(shí)起就是確定無效的，也不可能因?yàn)楫?dāng) 事人的協(xié)商約定而改變其無效的結(jié)果。 2、 答：法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù) 的組織。法人應(yīng)具備以下條件： (1) 依法成立。法人只能依法律規(guī)定的條件和程序成立。 (2)

14、 有必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)。 (3) 有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所。 (4) 能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 3、 答：(1)適用對(duì)象不同。訴訟時(shí)效適用于請(qǐng)求權(quán)，除斥期間一般適用于追認(rèn)權(quán)、同意權(quán)、 撤銷權(quán)等形成權(quán)。 (2) 法律效力不同。訴訟時(shí)效屆滿以后，實(shí)體權(quán)利本身并不因此而消滅，起訴權(quán)也 不消滅。而是債務(wù)人享有抗辯權(quán)。而除斥期間屆滿后，消滅的是實(shí)體權(quán)利本身。 (3) 期間性質(zhì)不同。訴訟時(shí)效期間是可變期間，可以適用中斷、中止和延長的規(guī)定， 除斥期間是不變期間，不適用中斷、中止和延長的規(guī)定。 4、 答：無效的民事行為是我國民法上一個(gè)特定的概念，專指在法律上必然地不發(fā)生法律效 力的民事行為，即絕

15、對(duì)無效的民事行為。無效的民事行為具有以下特征： (1)自始無效，即 從行為開始時(shí)就沒有法律約束力。 (2)當(dāng)然無效,不論當(dāng)事人是否提出主張，是否知道無效 的情況，也不論是否經(jīng)過法院或仲裁機(jī)構(gòu)的確認(rèn)， 該民事行為都是無效的。 法院或仲裁機(jī)構(gòu) 在訴訟或仲裁程序中的確認(rèn)只是對(duì)一個(gè)已經(jīng)存在的事實(shí)加以確認(rèn)而已。 (3)確定無效，即從 開始時(shí)就沒有效力，以后任何事實(shí)都不能使之有效。 5、 答：(1)民事主體的法律地位平等。 (2) 民事主體平等地依法享受權(quán)利和負(fù)擔(dān)義務(wù)。 (3) 民事主體的合法權(quán)益受法律平等保護(hù)。 (4) 民事主體的民事責(zé)任平等。 6、 答：(1)發(fā)生的事由不同。中止的法

16、定事由是主觀意志所不能決定的事實(shí)；中斷的法定 事由則可為當(dāng)事人主觀意志所左右。 (2) 發(fā)生的時(shí)間不同。中止只能發(fā)生在屆滿前的最后 6個(gè)月內(nèi)；中斷可發(fā)生在時(shí)效期間 內(nèi)的任何時(shí)間。 (3) 法律效果不同。中止導(dǎo)致訴訟時(shí)效暫時(shí)停止， 待法定事由消除后再繼續(xù)計(jì)算； 而中 斷則是指在訴訟時(shí)效進(jìn)行中，因法定事由的發(fā)生致使已經(jīng)進(jìn)行的訴訟時(shí)效期間全部 歸于無效，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。 二、論述 1. 答：表見代理是指表見代理是指行為人雖無代理權(quán)， 但善意相對(duì)人客觀上有充分的理由相 信行為人具有代理權(quán)，而與其為民事法律行為，該民事法律行為的后果直接由被代理人 承擔(dān)。表見代理也為我國法律所確認(rèn)

17、。 正如合同法第49條規(guī)定的：行為人沒有代理權(quán)、 超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代 理權(quán)的，該代理行為有效?！逼湟饬x在于維護(hù)代理制度的誠信基礎(chǔ)， 保護(hù)善意第三人的合 法權(quán)益，建立正常的民事流轉(zhuǎn)秩序。 根據(jù)上述表見代理的概念和立法規(guī)定，可知表見代理應(yīng)具備以下構(gòu)成條件： 1 .存在無權(quán)代理行為。 2. 第三人在客觀上有理由相信無權(quán)代理人有代理權(quán)。 3. 第三人主觀上是善意的且無過錯(cuò)。 表見代理依法產(chǎn)生有權(quán)代理的法律效力，即無權(quán)代理人與第三人之間實(shí)施的民事法律 行為對(duì)于被代理人具有法律約束力，被代理人與第三人之間產(chǎn)生、變更或消滅相應(yīng)的法 律

18、關(guān)系。 2.答：當(dāng)被宣告死亡的人重新出現(xiàn)或者有人確知他沒有死亡時(shí)，經(jīng)本人或者利害關(guān)系 人申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷對(duì)他的死亡宣告。 死亡宣告的撤銷產(chǎn)生如下效力：（1）被 宣告死亡人的配偶未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)。但是，如 果配偶已再婚的，應(yīng)保護(hù)現(xiàn)行婚姻關(guān)系。如果配偶再婚后又離婚或再婚后配偶他方 又死亡的，不能自行恢復(fù)婚姻關(guān)系。（2）被宣告死亡人在被宣告死亡期間， 其子女 被他人依法收養(yǎng)的，撤銷死亡宣告后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的， 一般不應(yīng)準(zhǔn)許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。 （3）撤銷死亡宣告后，本人可以 請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)，但原物已經(jīng)由第三人合法取得的，第三

19、人可不予退還。因繼承法而 取得財(cái)產(chǎn)的自然人或組織，應(yīng)當(dāng)返還原物或者給予適當(dāng)補(bǔ)償。 （4）利害關(guān)系人隱瞞 真實(shí)情況致使他人被宣告死亡而取得財(cái)產(chǎn)的，除應(yīng)返還原物和孳息以外，還應(yīng)對(duì)給 他人造成的損失予以賠償。 三、案例分析 1. 答：本題涉及對(duì)民事法律關(guān)系的識(shí)別問題。 （1）甲乙丙三村對(duì)水庫形成共有關(guān)系，因?yàn)榧? 乙丙三村按比例共同投資興建水庫， 而且按投資比例分配用水，形成按份共有關(guān)系。 （2）丙 村與丁村形成供水合同關(guān)系。本案中，丙村根據(jù)協(xié)議享有 10萬立方米儲(chǔ)水量中的 50%,即 5萬立方米的用水量。其向丁村轉(zhuǎn)讓 1萬立方米用水量是雙方意思表示一致的結(jié)果，形成供 水合同關(guān)系。（3

20、）戊村對(duì)丁村構(gòu)成侵權(quán)關(guān)系。丙村的水一經(jīng)流出，就形成水的所有權(quán)的轉(zhuǎn)移， 該水由丁村享有所有權(quán)。戊村私自截留，給丁村造成損失，對(duì)丁村構(gòu)成侵權(quán)法律關(guān)系。 （4） 村對(duì)甲、乙、丙三村構(gòu)成侵權(quán)關(guān)系。本案中，水庫的所有權(quán)屬于甲乙丙三村共有，丁村挖壞 堤壩的行為構(gòu)成了對(duì)甲乙丙三村所有權(quán)的侵害。 （5） 丁村對(duì)甲村魚苗損失的侵權(quán)關(guān)系。 丁村 破壞堤壩，導(dǎo)致甲村魚苗損失，構(gòu)成侵權(quán)關(guān)系。 （6）乙村向庚村轉(zhuǎn)讓水庫份額的合同關(guān)系。 乙村向庚村轉(zhuǎn)讓其享有的水庫份額，構(gòu)成財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的合同關(guān)系。 2. 答：本案涉及的是可撤銷的民事行為。李某利用徐某對(duì)古玩知識(shí)的不了解，以 50元的低 價(jià)購買了價(jià)值5000元的清代瓷碗，屬于顯失公平的行為。徐某有權(quán)要求法院撤銷此行為， 法院應(yīng)當(dāng)支持徐某的主張。