法理學課件：第八章 權利和義務

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1、第八章第八章 權利和義務權利和義務權利權利和義務和義務歷史上的歷史上的權利觀權利觀和義務觀和義務觀權利和權利和義務的概念義務的概念權利和權利和義務的分類義務的分類權利和權利和義務的關系義務的關系第一節(jié)第一節(jié) 歷史上的歷史上的權利觀和義務觀權利觀和義務觀 一、西方思想史上的權利和義務概念一、西方思想史上的權利和義務概念 （一）權利概念的歷史進程（一）權利概念的歷史進程 1 1、古希臘、古希臘：“正當正當”。2 2、古羅馬、古羅馬：“jus”jus”乃乃“權利權利”的雛形。的雛形。3 3、中世紀、中世紀：托馬斯：托馬斯 阿奎那首次把人的某些正當要求阿奎那首次把人的某些正當要求稱之為稱之為“天然權利

2、天然權利”。4 4、資產(chǎn)階級革命、資產(chǎn)階級革命：“權利權利”、“人權人權”作為上帝賜予或作為上帝賜予或造物主賦予人的資格的觀念得到廣泛的認同和傳播。造物主賦予人的資格的觀念得到廣泛的認同和傳播。5 5、1919世紀中期以后世紀中期以后：“權利權利”和和“義務義務”被作為法律（被作為法律（法學）的基本概念總結出來，并進入實證化研究階段。法學）的基本概念總結出來，并進入實證化研究階段。6 6、2020世紀初期世紀初期：把義務和法律關系等概念聯(lián)系起來研究：把義務和法律關系等概念聯(lián)系起來研究，深化了對，深化了對“權利權利”的理解。的理解。7 7、2020世紀世紀4040年代年代：龐德使：龐德使“權利權

3、利”概念獲得了系統(tǒng)性概念獲得了系統(tǒng)性的涵義，更趨精確。的涵義，更趨精確。（二）義務概念的歷史進程（二）義務概念的歷史進程 1 1、古希臘、古羅馬、古希臘、古羅馬：沒有實質(zhì)意義上的義務概：沒有實質(zhì)意義上的義務概念。念。2 2、中世紀、中世紀：沒有與法律權利相對應的法律義務：沒有與法律權利相對應的法律義務的明確表述。且主要限于宗教義務和道德義務。的明確表述。且主要限于宗教義務和道德義務。3 3、近代、近代：霍布斯把義務與法律權利對應，把義：霍布斯把義務與法律權利對應，把義務作為法律限定自由的一種約束。務作為法律限定自由的一種約束。4 4、2020世紀世紀5050年代以后年代以后：語義分析法學派對義

4、務：語義分析法學派對義務的性質(zhì)、功能、結構、表現(xiàn)形式、沖突、違反、的性質(zhì)、功能、結構、表現(xiàn)形式、沖突、違反、實施等的研究，達到了相當深入的程度。實施等的研究，達到了相當深入的程度。二、中國思想史上的權利和義務概念二、中國思想史上的權利和義務概念 （一）古代（一）古代 管仲、荀子、孟子、董仲舒等，對權利與義務的闡述。管仲、荀子、孟子、董仲舒等，對權利與義務的闡述。（二）近代（二）近代 1 1、19 19 世紀西學東漸：世紀西學東漸：法律權利和義務概念在中國完成法律權利和義務概念在中國完成了從感性到知性再到理性的認知過程。了從感性到知性再到理性的認知過程。第一、康有位：權利即自由。第一、康有位：權

5、利即自由。第二、梁啟超：自由乃權利之表征。第二、梁啟超：自由乃權利之表征。第三、嚴復：將密爾的第三、嚴復：將密爾的論自由論自由譯為譯為群己權界論群己權界論 第四、孫中山：將權利思想法律化。第四、孫中山：將權利思想法律化。2 2、五四運動：、五四運動：以權利本位主義，易家族本位主義。以權利本位主義，易家族本位主義。3 3、文化大革命：、文化大革命：對權利義務研究既無必要又無可能。對權利義務研究既無必要又無可能。4 4、改革開放至今：、改革開放至今：權利和義務成為法學的核心內(nèi)容，以權利和義務成為法學的核心內(nèi)容，以權利和義務為基本范疇的法學理論體系得以建立和發(fā)展權利和義務為基本范疇的法學理論體系得以

6、建立和發(fā)展。三、權利和義務概念的歷史演進規(guī)律三、權利和義務概念的歷史演進規(guī)律 （一）經(jīng)歷了一個從朦朧到清晰、從具體到抽象（一）經(jīng)歷了一個從朦朧到清晰、從具體到抽象、再從抽象到具體的認識過程、再從抽象到具體的認識過程（二）其思想內(nèi)容在不斷變化，總是與一定時代（二）其思想內(nèi)容在不斷變化，總是與一定時代法律實踐和法律精神相聯(lián)系法律實踐和法律精神相聯(lián)系1 1、現(xiàn)代的權利概念強調(diào)利益和自由，而不是規(guī)范、現(xiàn)代的權利概念強調(diào)利益和自由，而不是規(guī)范或可能；義務概念強調(diào)或可能；義務概念強調(diào)“應當應當”而不是制裁。而不是制裁。2 2、越來越包含著人類對自由的永恒追求，對生存、越來越包含著人類對自由的永恒追求，對生

7、存的根本關懷，對人的意志和理解力的有限指導。的根本關懷，對人的意志和理解力的有限指導。3 3、越來越具有人性化、理性化、科學化的特征。、越來越具有人性化、理性化、科學化的特征。第二節(jié)第二節(jié) 權利和義務概念權利和義務概念 一、權利和義務是法學的核心范疇一、權利和義務是法學的核心范疇 （一）權利和義務是從法律規(guī)范到法律關系再到（一）權利和義務是從法律規(guī)范到法律關系再到法律責任的邏輯聯(lián)系的各個環(huán)節(jié)的構成要素。法律責任的邏輯聯(lián)系的各個環(huán)節(jié)的構成要素。（二）權利和義務貫穿于法的一切部門。（二）權利和義務貫穿于法的一切部門。（三）權利和義務通貫法律的運行和操作的整個（三）權利和義務通貫法律的運行和操作的整

8、個過程。過程。（四）權利和義務全面地表現(xiàn)和實現(xiàn)法的價值（四）權利和義務全面地表現(xiàn)和實現(xiàn)法的價值 “問一位法學家什么是權利，就象問一位邏輯學問一位法學家什么是權利，就象問一位邏輯學家什么是真理一樣同樣使他為難家什么是真理一樣同樣使他為難”?？档驴档沦狆B(yǎng)是權利還是義務？贍養(yǎng)是權利還是義務？山東省青州市農(nóng)民劉某今年七十多歲，他和早山東省青州市農(nóng)民劉某今年七十多歲，他和早亡的老伴共生育有五個子女（四子一女）。孩子亡的老伴共生育有五個子女（四子一女）。孩子們關系都很好，對老人也特別孝順。但就是因為們關系都很好，對老人也特別孝順。但就是因為孝順，最近竟惹出了一場麻煩。原來，老人的兒孝順，最近竟惹出了一場麻

9、煩。原來，老人的兒子覺得他們身為兒子，應當多盡贍養(yǎng)義務，特別子覺得他們身為兒子，應當多盡贍養(yǎng)義務，特別是老人已是古稀之年，常言道是老人已是古稀之年，常言道“七十不留宿八十七十不留宿八十不留飯不留飯”，老人在外邊一旦有個萬一不好交待；，老人在外邊一旦有個萬一不好交待；而他已出嫁到的小女兒則認為自己是女性，心細而他已出嫁到的小女兒則認為自己是女性，心細，照顧老人更有條件，于是多次提出讓老父到她，照顧老人更有條件，于是多次提出讓老父到她家去住一段時間，讓自己盡義務。這當然遭到了家去住一段時間，讓自己盡義務。這當然遭到了幾位兄長的強烈反對。幾天前，老人的女兒來到幾位兄長的強烈反對。幾天前，老人的女兒來

10、到法庭，要求法院保護她的贍養(yǎng)權，判決她的幾位法庭，要求法院保護她的贍養(yǎng)權，判決她的幾位哥哥同意老父親能夠在自己家里每年呆兩個月。哥哥同意老父親能夠在自己家里每年呆兩個月。解析解析 我國憲法在第二章我國憲法在第二章公民的基本權利和義務公民的基本權利和義務的的第四十九條第三款規(guī)定，成年子女有贍養(yǎng)扶助父第四十九條第三款規(guī)定，成年子女有贍養(yǎng)扶助父母的義務。根據(jù)憲法這部根本大法的上述規(guī)定，母的義務。根據(jù)憲法這部根本大法的上述規(guī)定，我國又在婚姻法、老年人權益保障法等基本法律我國又在婚姻法、老年人權益保障法等基本法律中對上述權利進行了具體明確的規(guī)定?？梢钥隙ㄖ袑ι鲜鰴嗬M行了具體明確的規(guī)定?？梢钥隙ǖ卣f，地

11、說，贍養(yǎng)權是法律賦予老年人的權利贍養(yǎng)權是法律賦予老年人的權利，作為女，作為女兒的劉女是無此權利的。兒的劉女是無此權利的。本案中本案中劉女作為贍養(yǎng)義務劉女作為贍養(yǎng)義務人，其只有按照法律規(guī)人，其只有按照法律規(guī)定或者權利人的要求履行法定義務的被動責任，定或者權利人的要求履行法定義務的被動責任，而不能將義務作為權利來行使。如果認定為這是而不能將義務作為權利來行使。如果認定為這是權利，劉女就可以拋棄，這當然會損害真正權利權利，劉女就可以拋棄，這當然會損害真正權利人（需贍養(yǎng)的老人）的合法權益。人（需贍養(yǎng)的老人）的合法權益。老年人（贍養(yǎng)權利人）在誰家住，與誰同住，這老年人（贍養(yǎng)權利人）在誰家住，與誰同住，這

12、是權利人自己的選擇，當然劉女可以勸說老人到是權利人自己的選擇，當然劉女可以勸說老人到自己家里住，老人也可以自己提出到女兒家住，自己家里住，老人也可以自己提出到女兒家住，這時其他子女就負有同意的義務。但若其他子女這時其他子女就負有同意的義務。但若其他子女不同意或者說阻礙老人行使自己的選擇權，就可不同意或者說阻礙老人行使自己的選擇權，就可以向法庭起訴。但以向法庭起訴。但原告原告（即與案件有直接利害關（即與案件有直接利害關系的人）系的人）只能是老人只能是老人而不是劉女，本案中劉女作而不是劉女，本案中劉女作為權利主張主體顯然不當。為權利主張主體顯然不當。二、權利和義務的釋義二、權利和義務的釋義（一）有

13、關權利和義務的學說（一）有關權利和義務的學說 1 1、“資格說資格說”：，即行動的資格、占有的資格或享，即行動的資格、占有的資格或享受的資格，意味著受的資格，意味著“可以可以”；意味著意味著“不可以不可以”。2 2、“主張說主張說”：，即把權利理解為具有正當性、合，即把權利理解為具有正當性、合法性、可強制執(zhí)行的主張，包括對某物的占有，或要求法性、可強制執(zhí)行的主張，包括對某物的占有，或要求返還某物，或要求承認某事實（行為）的法律效果；返還某物，或要求承認某事實（行為）的法律效果；就是被主張的對象或內(nèi)容，即義務主體適應權利主體就是被主張的對象或內(nèi)容，即義務主體適應權利主體要求的作為與不作為。要求的

14、作為與不作為。3 3、“自由說自由說”：，即法律允許的自由，包括意志自，即法律允許的自由，包括意志自由和行動自由；由和行動自由；則是消極地不干涉、不作為。則是消極地不干涉、不作為。4 4、“利益說利益說”：，即法律所承認和保障的，即法律所承認和保障的利益；利益；則是負擔或不利。則是負擔或不利。5 5、“法力說法力說”：，即法律賦予權利主體的，即法律賦予權利主體的一種用以享有或維護特定利益的力量；一種用以享有或維護特定利益的力量；則是則是對法力的服從，對一定法律結果所應承受的影響對法力的服從，對一定法律結果所應承受的影響等。等。6 6、“可能說可能說”：，即法律規(guī)范規(guī)定的有權，即法律規(guī)范規(guī)定的有

15、權人作出或要求他人作出一定行為的可能性，這種人作出或要求他人作出一定行為的可能性，這種可能性受國家強制力保護；可能性受國家強制力保護；則是法律所決定則是法律所決定的和用國家強制力來保證的一定行為的必要性。的和用國家強制力來保證的一定行為的必要性。7 7、“規(guī)范說規(guī)范說”：，即法律所保障或允許的，即法律所保障或允許的能夠作出一定行為的尺度，以及要求他人相應地能夠作出一定行為的尺度，以及要求他人相應地作出或不作出一定行為的許可與保障；作出或不作出一定行為的許可與保障；則是則是法律為著滿足權利人的權利需要而要求義務人作法律為著滿足權利人的權利需要而要求義務人作出必要行為的尺度，其未履行將構成法律制裁

16、的出必要行為的尺度，其未履行將構成法律制裁的理由或根據(jù)。理由或根據(jù)。8 8、“選擇說選擇說”：，即在特定的人際關系中，即在特定的人際關系中，法律規(guī)則承認一個人（權利主體）的選擇或意，法律規(guī)則承認一個人（權利主體）的選擇或意志優(yōu)越于他人（義務主體）的選擇或意志；反之志優(yōu)越于他人（義務主體）的選擇或意志；反之則為則為。（二）權利和義務的概念（二）權利和義務的概念 1 1、權利、權利 是規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中，實現(xiàn)于法律關系是規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中，實現(xiàn)于法律關系中的，主體以相對自由的作為或不作為的方式獲中的，主體以相對自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段。得利益的一種手段。如：如：刑事訴訟法

17、第刑事訴訟法第1111條：條：“人民法院審判案件人民法院審判案件，除本法另有規(guī)定的以外，一律公開進行。被告，除本法另有規(guī)定的以外，一律公開進行。被告人有權獲得辯護，人民法院有義務保證被告人獲人有權獲得辯護，人民法院有義務保證被告人獲得辯護得辯護”辯護權辯護權明確規(guī)定明確規(guī)定 公開審理權公開審理權隱含規(guī)定隱含規(guī)定 2 2、義務、義務 是設定或隱含在法律規(guī)范中、實現(xiàn)于法律關系是設定或隱含在法律規(guī)范中、實現(xiàn)于法律關系中的，主體以相對抑制的作為或不作為的方式保中的，主體以相對抑制的作為或不作為的方式保障權利主體獲得利益的一種約束手段。障權利主體獲得利益的一種約束手段。如：公民有依法納稅的義務。如：公民

18、有依法納稅的義務。（三）權利義務的本質(zhì)、特征（三）權利義務的本質(zhì)、特征 1 1、權利和義務是、權利和義務是“實在實在”的。的。2 2、任何法律上的權利和義務都是社會上占支配、任何法律上的權利和義務都是社會上占支配地位的階級或集團的意志的體現(xiàn)。地位的階級或集團的意志的體現(xiàn)。3 3、權利和義務都有明確的界限。立法者應當合、權利和義務都有明確的界限。立法者應當合理地分配權利和義務。理地分配權利和義務。4 4、權利和義務歸根結底都是工具，而不是目的、權利和義務歸根結底都是工具，而不是目的。5 5、與義務相比，權利具有能動性和可選擇性。、與義務相比，權利具有能動性和可選擇性。第三節(jié)第三節(jié) 權利和義務的分

19、類權利和義務的分類 一、存在形態(tài)一、存在形態(tài)（一）應有權利和義務（一）應有權利和義務（二）習慣權利和義務（二）習慣權利和義務（三）法定權利和義務（三）法定權利和義務（四）現(xiàn)實權利和義務（四）現(xiàn)實權利和義務 注意：注意：1、與其他類別的關聯(lián)性：其他所有分類與其他類別的關聯(lián)性：其他所有分類都是對法定權利與義務的再分類都是對法定權利與義務的再分類 2 2、實踐意義：不同的權利主張決定了法院是否、實踐意義：不同的權利主張決定了法院是否受理受理 法定權利法定權利公民權公民權經(jīng)濟權經(jīng)濟權社會權社會權文化權文化權政治權政治權 生命權、財產(chǎn)權、平等權、宗教信仰權、生命權、財產(chǎn)權、平等權、宗教信仰權、人身自由權

20、、居住自由權、遷徙自由權、人身自由權、居住自由權、遷徙自由權、隱私權、通信秘密和通信自由權、隱私權、通信秘密和通信自由權、婚姻自由權婚姻自由權選舉和被選舉權、擔任國家公職權、選舉和被選舉權、擔任國家公職權、言論自由權、出版自由權、結社自由言論自由權、出版自由權、結社自由權、信息自由權、集會游行示威權權、信息自由權、集會游行示威權經(jīng)濟自由權、經(jīng)濟平等權、經(jīng)濟自由權、經(jīng)濟平等權、勞動權、社會保障權勞動權、社會保障權生存權、休息權、受教育權、環(huán)境權、生存權、休息權、受教育權、環(huán)境權、婦女老人兒童特顧權、請愿權婦女老人兒童特顧權、請愿權 科學研究自由權、文化藝術創(chuàng)作科學研究自由權、文化藝術創(chuàng)作自由權、

21、參加文化生活權。自由權、參加文化生活權。應有權利應有權利現(xiàn)實權利現(xiàn)實權利 影響應有權利向現(xiàn)實權利轉化的因素影響應有權利向現(xiàn)實權利轉化的因素政治體制（專制或民主）政治體制（專制或民主）經(jīng)濟環(huán)境（富庶與貧窮）經(jīng)濟環(huán)境（富庶與貧窮）文化傳統(tǒng)（自由與保守）文化傳統(tǒng)（自由與保守）法律制度（健全與粗陋）法律制度（健全與粗陋）這需要條件！二、體現(xiàn)的社會內(nèi)容（社會關系）的重要程度二、體現(xiàn)的社會內(nèi)容（社會關系）的重要程度（一）基本權利和義務（一）基本權利和義務（二）普通權利和義務（二）普通權利和義務 注意：注意：與其他類別的關聯(lián)性：基本權利與應有權與其他類別的關聯(lián)性：基本權利與應有權利有重疊利有重疊三、對人們的

22、效力范圍（絕對相對、對世對人）三、對人們的效力范圍（絕對相對、對世對人）（一）一般權利和義務（一）一般權利和義務（二）特殊權利和義務（二）特殊權利和義務 四、因果關系四、因果關系（一）第一性權利和義務（一）第一性權利和義務（二）第二性權利和義務（二）第二性權利和義務 司考真題（司考真題（20072007，多），多）我國我國婚姻法婚姻法第第3333條規(guī)定：現(xiàn)役軍人的配偶要條規(guī)定：現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人的同意，但軍人一方有重大過求離婚，須得軍人的同意，但軍人一方有重大過錯的除外。依據(jù)法理學的有關原理，下列正確的錯的除外。依據(jù)法理學的有關原理，下列正確的表述是：表述是：A.A.該條中所規(guī)定

23、的軍人的配偶在離婚方面所承該條中所規(guī)定的軍人的配偶在離婚方面所承擔的義務沒有相應的權利存在擔的義務沒有相應的權利存在 B.B.現(xiàn)役軍人與其配偶之間的權利義務不一致現(xiàn)役軍人與其配偶之間的權利義務不一致 C.C.該條所規(guī)定的法律義務是一種對人義務或相該條所規(guī)定的法律義務是一種對人義務或相對義務對義務 D.D.該法律條文完整地表達了一個法律規(guī)則的構該法律條文完整地表達了一個法律規(guī)則的構成要素成要素 答案答案C C。從結構上看，權利和義務是緊密聯(lián)系、不可分割從結構上看，權利和義務是緊密聯(lián)系、不可分割的。有權利，就有相應的義務與它同時存在。所的。有權利，就有相應的義務與它同時存在。所以不會出現(xiàn)只規(guī)定權利

24、而沒有規(guī)定相應的義務的以不會出現(xiàn)只規(guī)定權利而沒有規(guī)定相應的義務的現(xiàn)象。所以現(xiàn)象。所以A A項錯誤。法律制度的建立，實行項錯誤。法律制度的建立，實行“權利和義務相一致權利和義務相一致”的原則，的原則，B B項說法錯誤。法項說法錯誤。法律規(guī)則的構成要素包括假定條件、行為模式和法律規(guī)則的構成要素包括假定條件、行為模式和法律后果。本條規(guī)定并沒有包含法律后果，律后果。本條規(guī)定并沒有包含法律后果，D D項說項說法錯誤。法錯誤。五、權利主體依法實現(xiàn)其意志和利益的方式五、權利主體依法實現(xiàn)其意志和利益的方式（一）行動權利和消極義務（一）行動權利和消極義務（二）接受權利和積極義務（二）接受權利和積極義務 六、權利

25、主體的不同六、權利主體的不同（一）個體權利和義務（一）個體權利和義務（二）集體權利和義務（二）集體權利和義務（三）國家權利和義務（三）國家權利和義務（四）人類權利和義務（四）人類權利和義務第四節(jié)第四節(jié) 權利和義務的關系權利和義務的關系 權利和義務的關系權利和義務的關系結構上的相關關系結構上的相關關系數(shù)量上的等值關系數(shù)量上的等值關系功能上的互補關系功能上的互補關系價值上的主次關系價值上的主次關系一、結構上的相關關系一、結構上的相關關系（一）權利和義務二者是互相關聯(lián)的，即對立統(tǒng)（一）權利和義務二者是互相關聯(lián)的，即對立統(tǒng)一的。是法這一事物中兩個分離的、相反的成分一的。是法這一事物中兩個分離的、相反的

26、成分和因素，是兩個互相排斥的對立面。和因素，是兩個互相排斥的對立面。（二）權利是主動的，表征利益；義務是被動的（二）權利是主動的，表征利益；義務是被動的，表征負擔。，表征負擔。（三）相互依存：權利和義務不可能孤立存在和（三）相互依存：權利和義務不可能孤立存在和發(fā)展。它們的存在和發(fā)展都必須以另一方的存在發(fā)展。它們的存在和發(fā)展都必須以另一方的存在和發(fā)展為條件。和發(fā)展為條件。（四）相互貫通：權利和義務相互滲透、相互包（四）相互貫通：權利和義務相互滲透、相互包含以及一定條件下的可以相互轉化。含以及一定條件下的可以相互轉化。（五）沒有無義務的權利，也沒有無權利的義務（五）沒有無義務的權利，也沒有無權利的

27、義務。二、數(shù)量上的等值關系二、數(shù)量上的等值關系（一）一個社會的權利總量和義務總量是相等的（一）一個社會的權利總量和義務總量是相等的（二）在具體法律關系中，權利義務互相包含。（二）在具體法律關系中，權利義務互相包含。權利的范圍就是義務的界限，同樣，義務的范圍權利的范圍就是義務的界限，同樣，義務的范圍就是權利的界限。就是權利的界限。（三）一方面，權利主體超越義務范圍，要求義（三）一方面，權利主體超越義務范圍，要求義務主體去從事務主體去從事“超法義務超法義務”或或“法外義務法外義務”是非是非分非法主張，義務主體有理由拒絕接受。另一方分非法主張，義務主體有理由拒絕接受。另一方面，權利主體有資格要求義務

28、主體不折不扣地履面，權利主體有資格要求義務主體不折不扣地履行義務，以保障其權利的實現(xiàn)。行義務，以保障其權利的實現(xiàn)。權利權利義務義務社會關系社會關系鞏固習題鞏固習題（單）（單）從權利和義務產(chǎn)生和發(fā)展看，下列觀點錯誤的是從權利和義務產(chǎn)生和發(fā)展看，下列觀點錯誤的是：A.A.在原始社會，權利和義務還渾然一體，沒有在原始社會，權利和義務還渾然一體，沒有分離分離 B.B.在階級對立的社會，權利和義務發(fā)生了分離在階級對立的社會，權利和義務發(fā)生了分離 C.C.在社會主義社會，權利和義務既對立又統(tǒng)一在社會主義社會，權利和義務既對立又統(tǒng)一 D.D.在階級對立的社會，權利和義務在總量上是在階級對立的社會，權利和義務

29、在總量上是不平等的不平等的 三、功能上的互補關系三、功能上的互補關系（一）權利直接體現(xiàn)法律的價值目標，義務保障（一）權利直接體現(xiàn)法律的價值目標，義務保障價值目標和權利的實現(xiàn)。價值目標和權利的實現(xiàn)。（二）權利提供不確定的指引，義務提供確定的（二）權利提供不確定的指引，義務提供確定的指引。指引。（三）義務以其強制某些積極行為發(fā)生、防范某（三）義務以其強制某些積極行為發(fā)生、防范某些消極行為出現(xiàn)的特有的約束機制而更有助于建些消極行為出現(xiàn)的特有的約束機制而更有助于建立秩序，權利以其特有的利益導向和激勵機制而立秩序，權利以其特有的利益導向和激勵機制而更有助于實現(xiàn)自由。更有助于實現(xiàn)自由。四、價值上的主次關系

30、四、價值上的主次關系（一）義務本位（一）義務本位權利本位權利本位（二）權利本位的法律特征（二）權利本位的法律特征 第一、社會成員都為法律上的平等主體。第一、社會成員都為法律上的平等主體。第二，權利是目的，義務是手段；權利是第一性的因素第二，權利是目的，義務是手段；權利是第一性的因素，義務是第二性的因素，公民應先有權利才有義務。，義務是第二性的因素，公民應先有權利才有義務。第三、法不禁止皆自由。（公權力？）第三、法不禁止皆自由。（公權力？）第四、法律的力量僅限于禁止每一個人損害別人的權利第四、法律的力量僅限于禁止每一個人損害別人的權利，而不能禁止他行使自己的權利。，而不能禁止他行使自己的權利。第

31、五、當權利與權力發(fā)生沖突時，首要的價值目標應當?shù)谖?、當權利與權力發(fā)生沖突時，首要的價值目標應當保障公民的正當合理的權利；較多地關注對權力的控制保障公民的正當合理的權利；較多地關注對權力的控制，以保持權力的次生性和服務性。，以保持權力的次生性和服務性。案例案例 葉燦輝是東莞人，葉燦輝是東莞人，19901990年曾因盜竊被判刑年曾因盜竊被判刑1515年，年，由于在服刑期間表現(xiàn)良好而先后共減刑由于在服刑期間表現(xiàn)良好而先后共減刑3 3年半，年半，并在并在19991999年年4 4月獲得提前假釋。月獲得提前假釋。20002000年年8 8月月2323日下日下午，葉燦輝乘坐中巴時，目睹歹徒在車上搶劫，午，

32、葉燦輝乘坐中巴時，目睹歹徒在車上搶劫，挺身而出上前阻止并與歹徒展開搏斗，不幸被歹挺身而出上前阻止并與歹徒展開搏斗，不幸被歹徒連刺徒連刺7 7刀，傷勢嚴重經(jīng)搶救無效死亡。刀，傷勢嚴重經(jīng)搶救無效死亡。圍繞能否授予葉燦輝圍繞能否授予葉燦輝“見義勇為積極分子見義勇為積極分子”英英雄稱號展開爭論，原因是能否授予被剝奪政治權雄稱號展開爭論，原因是能否授予被剝奪政治權利人以榮譽稱號。利人以榮譽稱號。解析解析 在葉燦輝犯罪的時候，法律已對他制裁；在他為在葉燦輝犯罪的時候，法律已對他制裁；在他為制止惡行交上生命的答卷后，正義理應把勛章頒制止惡行交上生命的答卷后，正義理應把勛章頒給他！盡管我們在道義上完全肯定葉的

33、行為，但給他！盡管我們在道義上完全肯定葉的行為，但我們還是不得不面對葉燦輝的特殊身份：葉不僅我們還是不得不面對葉燦輝的特殊身份：葉不僅是假釋犯，還在執(zhí)行剝奪政治權利的附加刑。是假釋犯，還在執(zhí)行剝奪政治權利的附加刑。刑法刑法第五十四條規(guī)定了剝奪政治權利，包括剝第五十四條規(guī)定了剝奪政治權利，包括剝奪選舉權和被選舉權等四項內(nèi)容，沒有規(guī)定剝奪奪選舉權和被選舉權等四項內(nèi)容，沒有規(guī)定剝奪獲得榮譽稱號的權利，但從剝奪政治權利中剝奪獲得榮譽稱號的權利，但從剝奪政治權利中剝奪了公民最基本的選舉權和被選舉權推斷，葉似乎了公民最基本的選舉權和被選舉權推斷，葉似乎不應當享有獲得革命烈士這一崇高榮譽稱號的權不應當享有獲

34、得革命烈士這一崇高榮譽稱號的權利。利。刑法刑法第四章第七節(jié)專門規(guī)定了關于假釋第四章第七節(jié)專門規(guī)定了關于假釋的六條具體內(nèi)容，只有對假釋犯應遵守的法律義的六條具體內(nèi)容，只有對假釋犯應遵守的法律義務的規(guī)定，沒有涉及假釋犯立功受獎的權利。務的規(guī)定，沒有涉及假釋犯立功受獎的權利。德國刑法學家李斯特說刑法是被告人權利的大憲德國刑法學家李斯特說刑法是被告人權利的大憲章，我國刑法許多的法條往往只規(guī)定對被告人如章，我國刑法許多的法條往往只規(guī)定對被告人如何懲處，沒有規(guī)定被告人在面臨刑事處罰時應當何懲處，沒有規(guī)定被告人在面臨刑事處罰時應當享有的權利。究其根源，反映了傳統(tǒng)立法者思想享有的權利。究其根源，反映了傳統(tǒng)立法

35、者思想深處對犯罪人正當權利的漠視，面對假釋犯葉燦深處對犯罪人正當權利的漠視，面對假釋犯葉燦輝英勇獻身的壯舉，我們不得不面對無法可依的輝英勇獻身的壯舉，我們不得不面對無法可依的尷尬。尷尬。東莞市政府根據(jù)東莞市政府根據(jù)廣東省見義勇為人員獎勵和保廣東省見義勇為人員獎勵和保障規(guī)定障規(guī)定，追授葉燦輝為，追授葉燦輝為“見義勇為積極分子見義勇為積極分子”榮譽稱號。榮譽稱號。政府頒布政府頒布“禁討令禁討令”、“限討令限討令”的的做法是否侵害了乞討者的權利做法是否侵害了乞討者的權利?認為乞討行為構成一項權利的理由認為乞討行為構成一項權利的理由 第一，當乞討是維持生存之必需的行為時，這種行為就第一，當乞討是維持生

36、存之必需的行為時，這種行為就是一種生存權，具有是一種生存權，具有“正當性正當性”。第二，將乞討行為視為一種權利，并沒有違反權利義務第二，將乞討行為視為一種權利，并沒有違反權利義務相統(tǒng)一的原理。因為，我們可以把乞討視為一種相統(tǒng)一的原理。因為，我們可以把乞討視為一種“行動行動權權”，與之相對應的義務是，與之相對應的義務是“不得干涉不得干涉”的消極義務。的消極義務。第三，盡管沒有法律的明文授權，但是，根據(jù)第三，盡管沒有法律的明文授權，但是，根據(jù)“法無禁法無禁止即自由止即自由”原理，只要沒有法律的明文禁止，乞討者都原理，只要沒有法律的明文禁止，乞討者都有進行乞討的權利和自由。另外，即使乞討不是一項法有

37、進行乞討的權利和自由。另外，即使乞討不是一項法律權利，它也可以是一項習慣權利和法外自由。律權利，它也可以是一項習慣權利和法外自由。第四，當乞討是一種自愿選擇的生活方式時，強制他人第四，當乞討是一種自愿選擇的生活方式時，強制他人改變自己的生活方式是不人道的、錯誤的。改變自己的生活方式是不人道的、錯誤的。認為乞討行為不構成一項權利的理由認為乞討行為不構成一項權利的理由 第一，乞討行為是一種降低乞討者人格的行為，而且這第一，乞討行為是一種降低乞討者人格的行為，而且這種行為還會給正常的社會生活帶來許多負面影響，所以種行為還會給正常的社會生活帶來許多負面影響，所以不具有權利所必須具有的不具有權利所必須具

38、有的“正當性正當性”。第二，由于乞討者不能要求他人必須進行施舍，因此，第二，由于乞討者不能要求他人必須進行施舍，因此，乞討行為無相對義務與之對應。根據(jù)權利義務對立統(tǒng)一乞討行為無相對義務與之對應。根據(jù)權利義務對立統(tǒng)一原理，沒有對應義務的權利是無法成立的權利。從這一原理，沒有對應義務的權利是無法成立的權利。從這一角度看，乞討行為不能構成一項權利。角度看，乞討行為不能構成一項權利。第三，乞討行為沒有法律根據(jù)，不具有第三，乞討行為沒有法律根據(jù)，不具有“合法性合法性”。第四，如果將乞討行為視為一項權利，會帶來不平等與第四，如果將乞討行為視為一項權利，會帶來不平等與歧視。因為，既然是權利，那么就應該是人人

39、平等享有歧視。因為，既然是權利，那么就應該是人人平等享有，然而人人都享有乞討權是很荒謬的一種觀點，將乞討，然而人人都享有乞討權是很荒謬的一種觀點，將乞討行為視為權利的人表面是在為社會弱勢群體爭取權利，行為視為權利的人表面是在為社會弱勢群體爭取權利，實際上并沒有把乞丐當作平等的人看待，其行為有歧視實際上并沒有把乞丐當作平等的人看待，其行為有歧視乞討者、推卸通過其他途徑救助乞討者的嫌疑。乞討者、推卸通過其他途徑救助乞討者的嫌疑。思考思考 第一，我們是否能夠在脫離具體情景的條件下第一，我們是否能夠在脫離具體情景的條件下，一般化地判斷乞討行為具有或者不具有正當性，一般化地判斷乞討行為具有或者不具有正當

40、性?比如，一些職業(yè)乞丐的強討強要行為、欺詐性比如，一些職業(yè)乞丐的強討強要行為、欺詐性乞討行為，與那些由于喪失了其他謀生機會與能乞討行為，與那些由于喪失了其他謀生機會與能力的乞討者基于求生本能而進行乞討的行為相比力的乞討者基于求生本能而進行乞討的行為相比，何者具有正當性，何者具有正當性?第二，如果在一定意義上我們可以將乞討視為第二，如果在一定意義上我們可以將乞討視為一項權利的話，那么，從其內(nèi)在構成上看，它是一項權利的話，那么，從其內(nèi)在構成上看，它是一種行動自由權，還是一種接受救濟權，或者是一種行動自由權，還是一種接受救濟權，或者是一種二者兼而有之的權利一種二者兼而有之的權利?第三，法律權利產(chǎn)生的

41、根據(jù)是否只能是授權性第三，法律權利產(chǎn)生的根據(jù)是否只能是授權性法律規(guī)范法律規(guī)范?我們從義務性法律規(guī)范、法律原則中我們從義務性法律規(guī)范、法律原則中是否能夠推導出法律權利是否能夠推導出法律權利?第四，權利是否必須是人人都可以平等享有的嗎第四，權利是否必須是人人都可以平等享有的嗎?那么，為什么一些特定社會主體才能夠享有的那么，為什么一些特定社會主體才能夠享有的權利權利如未成年人的權利、女性的權利、囚犯的如未成年人的權利、女性的權利、囚犯的權利權利在法律世界中大量存在，而我們并不認為在法律世界中大量存在，而我們并不認為這些特殊權利會構成歧視這些特殊權利會構成歧視?什么是平等什么是平等?平等意味平等意味著

42、無差別的對待嗎著無差別的對待嗎?第五，如果凡屬人們自愿選擇的生活方式都不第五，如果凡屬人們自愿選擇的生活方式都不能受到干預，為什么吸毒會導致限制人身自由的能受到干預，為什么吸毒會導致限制人身自由的強制治療強制治療?一般為了謀生的乞討行為和基于信仰一般為了謀生的乞討行為和基于信仰而采取的準乞討行為而采取的準乞討行為(如化緣如化緣)有無區(qū)別有無區(qū)別?前者的前者的重心在于表達某種觀點，還是在于獲得救助重心在于表達某種觀點，還是在于獲得救助?第六，如果將乞討行為視為一項權利話，這種第六，如果將乞討行為視為一項權利話，這種權利是否應當受到一定的限制權利是否應當受到一定的限制?司考真題司考真題1 1（20

43、022002，單），單）法律關系的內(nèi)容是法律關系主體之間的法律權法律關系的內(nèi)容是法律關系主體之間的法律權利和法律義務，二者之間具有緊密的聯(lián)系。下列利和法律義務，二者之間具有緊密的聯(lián)系。下列有關法律權利和法律義務相互關系的表述中，哪有關法律權利和法律義務相互關系的表述中，哪種說法沒有正確揭示這一關系？種說法沒有正確揭示這一關系？A.A.權利和義務在法律關系中的地位有主次之分權利和義務在法律關系中的地位有主次之分 B.B.享有權利是為了更好地履行義務享有權利是為了更好地履行義務 C.C.權利和義務的存在、發(fā)展都必須以另一方的權利和義務的存在、發(fā)展都必須以另一方的存在和發(fā)展為條件存在和發(fā)展為條件 D

44、.D.義務的設定目的是為了保障權利的實現(xiàn)義務的設定目的是為了保障權利的實現(xiàn) 答案答案B B 權利和義務都是有限度的，享有權利超過限度權利和義務都是有限度的，享有權利超過限度就不為法律所保護，甚至可能構成就不為法律所保護，甚至可能構成“越權越權”或或“濫用權利濫用權利”，而要求義務人作出超出，而要求義務人作出超出“義務義務”范范圍的行為，同樣是法律所禁止的。在權利和義務圍的行為，同樣是法律所禁止的。在權利和義務的資源分配上，權利人不可能永遠無限制地享有的資源分配上，權利人不可能永遠無限制地享有社會利益，義務人也不可能永遠承擔社會的不利社會利益，義務人也不可能永遠承擔社會的不利和損害，權利人在享受

45、權利時必須履行相應的義和損害，權利人在享受權利時必須履行相應的義務。選項務。選項B B的表述錯誤在于混淆了二者的界限。的表述錯誤在于混淆了二者的界限。權利和義務作為法律關系的內(nèi)容，其處于法律關權利和義務作為法律關系的內(nèi)容，其處于法律關系的統(tǒng)一體中，沒有無義務的權利，也沒有無權系的統(tǒng)一體中，沒有無義務的權利，也沒有無權利的義務，二者不可能孤立地存在和發(fā)展，一方利的義務，二者不可能孤立地存在和發(fā)展，一方不存在，另一方也不可能存在，因此，選項不存在，另一方也不可能存在，因此，選項C C的的說法正確。一般而言，在等級特權社會，法律制說法正確。一般而言，在等級特權社會，法律制度往往強調(diào)以義務為本位，權利

46、處于次要地位，度往往強調(diào)以義務為本位，權利處于次要地位，而在民主法制社會，法律制度較為重視對個人權而在民主法制社會，法律制度較為重視對個人權利的保護，此時權利是第一位，義務是第二位的利的保護，此時權利是第一位，義務是第二位的，義務設定的目的在于保障權利的實現(xiàn)，權利本，義務設定的目的在于保障權利的實現(xiàn)，權利本位和義務本位代表著不同的法律精神和法律價值位和義務本位代表著不同的法律精神和法律價值取向，因此選項取向，因此選項A A、D D的說法是正確的。的說法是正確的。司考真題司考真題2 2（20032003，多），多）下列何種表述符合權利與義務的一般關系下列何種表述符合權利與義務的一般關系?（）A

47、A法律權利和義務相互依存法律權利和義務相互依存 B B權利和義務具有一定的界限區(qū)別權利和義務具有一定的界限區(qū)別 C C在任何歷史時期，權利總是第一性的，義務在任何歷史時期，權利總是第一性的，義務總是第二性的總是第二性的 D D權利是義務義務也是權利權利是義務義務也是權利 答案答案A A、B B 權利與義務的存在和發(fā)展都必須以另一方的存權利與義務的存在和發(fā)展都必須以另一方的存在和發(fā)展為條件，因此，法律權利和義務相互依在和發(fā)展為條件，因此，法律權利和義務相互依存。存。A A選項正確。選項正確。權利與義務都有一個適度的范圍和限度。對于權利與義務都有一個適度的范圍和限度。對于公民權利而言，法律不限制的

48、，即為公民的權利公民權利而言，法律不限制的，即為公民的權利和自由；對于公民義務而言，必須有法律的規(guī)定和自由；對于公民義務而言，必須有法律的規(guī)定才是義務。因此，權利與義務存在一定的界限區(qū)才是義務。因此，權利與義務存在一定的界限區(qū)別。別。B B選項正確。選項正確。一般而言，在等級特權社會，法律制度往往強調(diào)一般而言，在等級特權社會，法律制度往往強調(diào)以義務為本位，權利處于次要的地位；而在民主以義務為本位，權利處于次要的地位；而在民主法治社會，法律制度較為重視對個人權利的保護法治社會，法律制度較為重視對個人權利的保護。因此，并不是任何歷史時期，權利總是本位的。因此，并不是任何歷史時期，權利總是本位的，第一性的。因此，第一性的。因此C C選項錯誤。選項錯誤。對于公民而言，權利意味著利益，而義務意味對于公民而言，權利意味著利益，而義務意味著負擔，因此公民權利與義務并不是一回事；當著負擔，因此公民權利與義務并不是一回事；當然，對于國家機關而言，權利（權力）也是它的然，對于國家機關而言，權利（權力）也是它的義務。因此，義務。因此，D D選項錯誤。選項錯誤。