5 合同的變更和轉讓

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1、五 合同的變更和轉讓、終止n 1 合同的變更n（1）合同變更n合同變更，是指合同依法成立后，在尚未履行或尚未完全履行時，當事人依法經過協(xié)商，對合同的內容進行修訂或調整所達成的協(xié)議。n合同變更的分類：約定變更、法定變更； （2）合同變更的法律規(guī)定n合同法第77條規(guī)定：“當事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定?！眓法津還規(guī)定當事人因重大誤解、顯失公平、期詐、脅迫或乘人之危而訂立的合同，受損害一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或撤銷。 n（3）合同變更必須遵守法定的形式n約定變更：當事人經過協(xié)商一致達成一致意見，可以變更合同；n當事人變更有關合

2、同時，必須按照規(guī)定辦理批準、登記手續(xù)，否則合同之變更不發(fā)生效力。n法定變更：法律規(guī)定在特定條件下，當事人可以不必經過協(xié)商而變更合同。 n合同變更的成立條件：n合同關系已經存在；n合同內容發(fā)生變化；n經合同當事人協(xié)商一致，或者法院、仲裁庭裁決，或者援引法律直接規(guī)定；n符合法律、行政法規(guī)要求的方式。 n（4）合同變更內容約定不明確的法律規(guī)定n合同法第78條規(guī)定：“當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。” 2 合同的轉讓n（1）合同轉讓n合同轉讓，是指合同成立后，當事人依法可以將合同中的全部權利、部分權利或者合同中的全部義務、部分義務轉讓或轉移給第三人的法律行為。合同主體變更；n合同轉讓

3、分為權利轉讓和義務轉移、合同權利義務概括轉讓,n合同法還規(guī)定了當事人將權利和義務一并轉讓時適用的法律條款。 n（2）債權人轉讓權利n 1）債權轉讓，是指合同債權人通過協(xié)議將其債權全部或者部分轉讓給第三人的行為。債權轉讓又稱債權讓與或合同權利的轉讓。 n合同權利轉讓的條件：n被轉讓的合同權利須有效存在；n轉讓人與受讓人達成合同權利轉讓的協(xié)議；n被轉讓的合同權利應具有可轉讓性；n符合法定的程序； n有下列情形之一的債權人的債權不可轉讓：n（1）根據合同性質不得轉讓；n（2）按照當事人約定不得轉讓；n（3）依照法律規(guī)定不得轉讓。 n 2）債權轉讓的法律規(guī)定n合同法第80條規(guī)定：“債權人轉讓權利的，應

4、當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。債權從轉讓權利的通知不得撤銷，但經受讓人同意的除外。” n合同法第81條規(guī)定：“債權人轉讓權利的，受讓人取得與債權有關的從權利，但該從權利專屬于債權人自身的除外?！眓法律規(guī)定，受讓人取得與債權有關的從權利，是指債權人轉讓債權時，從屬于主債權的從權利也隨主權利轉讓給受讓人而發(fā)生轉讓。 n合同法第82條規(guī)定：“債務人接到債權轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張?！狈梢?guī)定，債權人轉讓債權后，債務人對讓與人的抗辯權仍然可以對抗受讓人。依據上述規(guī)定，為了保護債務人不因合同權利轉讓而處于不利地位，債務人得以對抗原債權人的抗辯權，亦得以對抗新

5、的債權人，即受讓人。 n合同法第83條規(guī)定：“債務人接到債權轉讓通知時，債務人對讓與人享有債權，并且債務人的債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵消?！?3）合同權利轉讓的效力n 1受讓人成為合同新債權人n 2其他權利隨之轉移n從權利隨之轉移；n抗辯權隨之轉移；n抵消權的轉移； n（3）債務人轉移義務n l）合同義務轉移的概念n是指合同債務人與第三人之間達成協(xié)議，并經債權人同意，將其義務全部或部分轉移給第三人的法律行為。n債務轉移又稱債務承擔或合同義務轉讓。 n合同義務轉移的條件：n被轉移的債務有效存在；n第三人須與債務人達成協(xié)議；n被轉移的債務具有可轉移性；n符合法定

6、的程序； n以下合同不具有轉移性：n某些合同債務與債務人的人身具有密切關系；如演出合同、委托合同；n如果當事人特別約定合同債務不得轉移；n法律強制性規(guī)范規(guī)定不得轉讓債務；n例如建筑法規(guī)定：禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人； n 2）合同義務轉移的法律規(guī)定n合同法第84條規(guī)定：“債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意。”n合同法第85條規(guī)定：“債務人轉移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯?！眓合同法第86條規(guī)定：“債務人轉移義務的，新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務屬于原債務人自身的除外?！?n 3）轉讓權利或轉移義務的批準或登記n合

7、同法第87條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定轉讓權利或者轉移義務應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。” n合同義務轉移的效力：n承擔人成為合同新債務人；n抗辯權隨之轉移；n從債務隨之轉移； n 4）合同權利義務概括轉讓n是指合同當事人一方將其債權債務一并轉移給第三人，由第三人概括地接受原當事人的債權和債務的法律行為。n合同權利義務概括轉讓包括全部轉移和部分轉移； n全部轉移指合同當事人原來一方將其權利義務全部轉移給第三人。n部分轉移指合同當事人原來一方將其權利義務的一部分轉移給第三人。 n合同權利義務概括轉讓的條件：n轉讓人與承受人達成合同轉讓協(xié)議；n原合同必須有效；n原合同為雙務合同；n符合法

8、定的程序； n債權債務概括轉讓的法律規(guī)定合同法第88條規(guī)定：“當事人一方經對方同意，可以將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人?！眓債權債務的概括轉讓有兩種方式：一為合同轉讓，即依據當事人之間的約定而發(fā)生的債權債務的轉移；二為因企業(yè)的合并而發(fā)生的債權債務的轉移。 n 5）合同當事人合并、分立后的債權債務關系n合同當事人合并分立后債權債務的法律規(guī)定合同法第90條規(guī)定：“當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。 n當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務?！?3 合同的權利

9、義務終止n（1）合同終止n指由于一定的法律事實發(fā)生，使合同設定的權利義務歸于消滅的法律現(xiàn)象。n（2）合同終止的原因n合同法第91條規(guī)定，導致合同終止的原因主要有：n 1）債務已經按照約定履行； n 2）合同解除；n 3）債務相互抵銷； n 4）債務人依法將標的物提存：n 5）債權人免除債務；n 6）債權債務同歸于一人；n 7）法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。 n（3）合同解除n 1）合同解除n合同解除，是指合同當事人依法行使解除權或者雙方協(xié)商決定，提前解除合同效力的行為;n合同解除包括：約定解除、法定解除。 n 2）合同解除的法律規(guī)定n約定解除合同n合同法第93條規(guī)定：“當事人協(xié)商一致，

10、可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同?！?n當事人協(xié)商一致，可以解除合同。n是指合同當事人雙方都同意解除合同，而不是單方行使解除權。 n約定一方解除合同條件的解除。n是指當事人在合同中約定解除合同的條件，當合同成立之后，全部履行之前，由當事人一方在某種情形出現(xiàn)后享有解除權，從而終止合同關系。 n法定解除合同n合同法第94條規(guī)定：n“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；n在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務； n當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；n當

11、事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；n法律規(guī)定的其他情形?！?n解除權行使的期限和解除權行使的方式n解除權行使的期限。n合同法第95條規(guī)定：“法律規(guī)定或者當事人約定解除權行使期限，期限屆滿當事人不行使的，該權利消滅。法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權行使期限，經對方催告后在合理期限內不行使的，該權利消滅。” n解除權的行使期限一般只存在于約定解除期限的解除和法定解除中，而協(xié)商解除是當事人雙方協(xié)商解除合同，一般不會發(fā)生解除期限問題。 n解除權行使的方式。合同法第96條規(guī)定：“當事人一方依照合同法第93條第2款、第94條的規(guī)定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對

12、方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。” n合同解除的法律后果合同法第97條規(guī)定。n“合同解除后，尚未履行的，終止履行；n已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。” n合同終止后的結算和清理合同法第98條規(guī)定：“合同的權利義務終止，不影響合同中結算和清理條款的效力?！?n債務抵消有法定債務抵消和約定債務抵消。n（1）法定債務抵消，當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、品質相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷，但依照法律規(guī)定或

13、者按照合同性質不得抵銷的除外。當事人主張抵銷的，應當通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。 n（2）約定債務抵銷，當事人互負債務，標的物種類、品質不相同的，經雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。 案例與評析n甲、乙就某工程中的路面施工工程簽訂一份施工合同，合同有效期為2006年4月1日起至2007年3月31日止?？偣て跒?65天。該工程的合同價采取固定總價的承包方式。乙在施工期間，由于石料的價格上漲，再加自身管理等其他原因，未能按合同約定的時間完工，雖經甲方多次催告，但時至2007年8月底工程仍未完工，且已無繼續(xù)履行合同的能力。因此，甲通知乙解除雙方所簽訂的施工合同，并要求乙承擔違約

14、責任。 n案例評析：n本案的焦點問題是乙的行為是否構成違約?甲是否可以單方解除與乙簽訂的施工合同?n首先，乙的行為已經構成違約。該工程的合同價采取固定總價的承包方式，乙應當承擔建筑材料價格上漲的風險。乙在施工期間，由于石料的價格上漲，再加自身管理等其他原因，未能按合同約定的時問完工，雖經甲多次催告，但時至2007年8月底工程仍未完工，且已無繼續(xù)履行合同的能力的行為已構成違約，因此，乙理應承擔違約責任。 n其次，甲有權單方解除與乙簽訂的工程施工合同。合同法第94條規(guī)定，有下列情形之一的，當事人可以解除合同：n（1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；n（2）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務； n（3）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；n（4）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；n（5）法律規(guī)定的其他情形。 nn合同法第96條規(guī)定：“當事人一方依照本法第93條第2款、第94條的規(guī)定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。”據此，甲有權單方解除此合同。