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1、Click to edit Master title style,Click to edit Master text styles,Second level,Third level,Fourth level,Fifth level,11/7/2009,#,單擊此處編輯母版標題樣式,單擊此處編輯母版文本樣式,第二級,第三級,第四級,第五級,*,勞務派遣與專業(yè)外包用工,風險防范,江三角律師事務所,高級合伙人,北 京 分 所,主任 高級律師,閻付克,1,2,閻付克律師簡介,特約撰稿人、中華英才、前程無憂、智聯招聘、英才網聯特約講師，策劃、主編,北京市,HR,法律實用手冊,、,勞動爭議預防與處理實務精
2、要,，曾經擔任勞動爭議兼職仲裁員、民商事兼職仲裁員，,1988,年開始專職律師執(zhí)業(yè)至今。,2,3,課程背景調查,：,1,、有無使用勞務派遣用工方式的？,2,、使用勞務派遣的“目的”是什么？,3,、使用勞務派遣有無發(fā)生勞動爭議的？,3,4,課程背景：,使用勞務派遣的“目的”：,1,、降低用工成本,2,、召之即來，揮之即去,4,5,課程大綱：,第一部分：勞務派遣的法律特征,第二部分：勞務派遣的相關規(guī)定,第三部分：勞務派遣的操作實務,第四部分：專業(yè)外包與人事代理實務,5,第一部分：勞務派遣法律特征,7,一、三方主體,1,、用人單位：,勞務派遣單位,2,、勞動者：,被派遣勞動者,3,、用工單位：,特征
3、：,雇人不用人、用人不雇人,7,8,二、三方關系,1,、勞動合同關系：,勞務派遣單位與被派遣勞動者,2,、民事合同關系：,勞務派遣單位與用工單位,3,、特殊（雇傭、勞務、勞動）關系：,被派遣勞動者與用工單位,特征：,關系不同適用的法律不同,8,派遣,勞動者,勞務,派遣,單位,用工,單位,正常勞動關系,特殊勞動關系,民事勞務關系,三、勞務派遣的法律特征示意圖,9,10,四、三方權利義務,1,、被派遣勞動者：,A,、勞動者的所有權利：,在勞務派遣單位：,勞動合同、社會保險、勞動報酬、參加工會、解除合同、經濟補償金、賠償金,在用工單位：,同工同酬、加班費、獎金、福利待遇、參加工會,B,、相關義務：,
4、遵守勞務派遣單位和用工單位的規(guī)章制度,10,11,四、三方權利義務,2,、勞務派遣單位,（,用人單位的義務,58,、,59,、,60,、,67,、,30,）：,A,、兩年以上的固定期限勞動合同,B,、無工作期間支付所在地最低工資標準的勞動報酬、告知勞務派遣協(xié)議內容,C,、用工地勞動報酬、條件,D,、不得向本單位派遣,E,、不得以非全日制用工形式招用被派遣勞動者,F,、簽訂勞務派遣協(xié)議,G,、支付經濟補償金、賠償金,11,12,四、三方權利義務,3,、用工單位,（,59,、,62,、,63,、,66,、,67,）,A,、執(zhí)行國家勞動標準，提供相應的勞動條件和勞動保護；,B,、告知被派遣勞動者的工
5、作要求和勞動報酬；,C,、,支付加班費、績效獎金，提供與工作崗位相關的福利待遇；,D,、對在崗被派遣勞動者進行工作崗位所,必需的培訓,；,E,、同工同酬，連續(xù)用工的，實行正常的工資調整機制。,F,、用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。,G,、派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。,H,、用工單位,不得設立勞務派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者。,I,、不得分割連續(xù)用工。,12,第二部分：勞務派遣相關規(guī)定,13,14,一、同工同酬、退回、三性,勞動合同法,第六十三條,被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權利。,用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地相
6、同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。,第六十五條,被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務派遣單位，,勞務派遣單位依照本法有關規(guī)定，可以與勞動者解除勞動合同。,第六十六條,勞務派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。,二、共同被告,最高人民法院司法解釋二：,10,、勞動者因履行勞動力派遣合同產生勞動爭議而起訴，以,派遣單位為被告,；,爭議內容涉及接受單位的，以派遣單位和接受單位為共同被告。,勞動爭議調解仲裁法,：,22,、,勞務派遣單位或者用工單位與勞動者發(fā)生勞動爭議的，,勞務派遣單位和用工單位為共同當事人。,15,三、連帶責任,
7、中華人民共和國勞動合同法,第九十二條勞務派遣單位違反本法規(guī)定的，由勞動行政部門和其他有關主管部門責令改正；情節(jié)嚴重的，以每人一千元以上五千元以下的標準處以罰款，并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照；給被派遣勞動者造成損害的，勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。,中華人民共和國勞動合同法實施條例,第三十一條勞務派遣單位或者被派遣勞動者依法解除、終止勞動合同的經濟補償，依照勞動合同法第四十六條、第四十七條的規(guī)定執(zhí)行。,第三十二條勞務派遣單位違法解除或者終止被派遣勞動者的勞動合同的，依照勞動合同法第四十八條的規(guī)定執(zhí)行。,第三十五條用工單位違反勞動合同法和本條例,給被派遣勞動者造成損害的，勞務派遣單位
8、和用工單位承擔連帶賠償責任。,16,三、三期女工被退回期間的工資,上海市勞動人事爭議若干問題處理指導意見,勞務派遣單位的女職工在“三期”期間被用工單位退回勞務派遣單位，或被退回后處于“三期”的，期間的工資支付標準如何確定？,答：國家對處于“三期”期間的女職工實施特殊保護，明確不得降低其工資待遇，故，處于“三期”期間的女職工被用工單位退回勞務派遣單位后，勞務派遣單位應當按照不低于原約定的工資標準向女職工支付工資。勞務派遣的女職工被用工單位退回后再出現“三期”情形的，因勞動合同法第五十八條已明確規(guī)定“被派遣勞動者在無工作期間，勞務派遣單位應當按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準，向其按月支付報酬”
9、，故，可按本市企業(yè)職工月最低工資標準支付。,17,整體特點和總體影響,第三部分：勞務派遣操作實務,18,一、,勞務派遣,的,選擇,1,、勞務派遣崗位選擇,：,臨時、輔助、替代,2,、勞務派遣公司的選擇,和監(jiān)督：,資質、合同、,協(xié)議、期限、簽訂、解除、監(jiān)管,3,、勞務派遣員工選擇,：,主體,、合同、期限、社保,19,二、,勞務派遣員工管理,1,、被派遣,勞動者,的試用期,2,、,被,派遣,勞動者,的培訓,3,、,被,派遣,勞動者,是否可以約定服務期？,4,、被派遣勞動者,是否可以約定,竟業(yè)限制,？,5,、,被,派遣,勞動者的,醫(yī)療期如何處理？,6,、,被,派遣,勞動者的,女職工,“,三期,”,問
10、題如何處理？,7,、被派遣勞動者的工傷,8,、勞務派遣中的事實勞動關系,20,三、勞務派遣常見誤區(qū)及風險防范,1,、勞務派遣用工是否可以阻斷連續(xù)工齡計算？,2,、勞務派遣用工是否可以阻斷連續(xù)兩次固定期計算？,3,、,兩個,單位是否可以自主約定,“,退回,”,條款？,4,、如何理解同工同酬原則在勞務派遣中的應用？,5,、如何理解,“,被派遣勞動者在無工作期間,”,？,6,、選擇勞務派遣對用工單位有何,利和,弊？,21,第四部分：專業(yè)外包與人事代理實務,22,一、專業(yè)外包的法律特征,發(fā)包方將公司的具體業(yè)務外包，承包方安排自己的員工為發(fā)包方具體事務工作，發(fā)包方只需向承包方支付整體的工程費用，不需要向
11、具體的勞動者履行與勞動法有關聯的福利、報酬、獎金、加班費、工傷待遇。,勞動者只是與承包方建立勞動關系。,利：降低用工成本和用工風險、靈活用工,弊：無法直接掌控、外包項目的知識產權權屬爭議,注意：,不能將勞務派遣與勞務外包混淆,23,二、勞務派遣與專業(yè)外包的區(qū)別,1,、“賣人”還是“賣服務”？,2,、以誰的名義？,3,、由誰管理？,24,三、專業(yè)外包操作實務,1,、,外包公司的選擇、協(xié)議、監(jiān)管,2,、管理：考勤、休假,、,工資、獎金、加班,4,、,崗位：,保安、保潔、司機、物業(yè)、財務、行政前臺,5,、,專業(yè)外包合同簽訂技巧,25,四、人事代理、外包的法律特征,1,、,外包：,招聘、檔案、社保、所
12、得稅,2,、人事外包合同簽訂技巧,26,典型案例：,1,、中央電視臺勞務派遣案例,2,、用工單位的主管單位與派遣勞動者簽訂培訓協(xié)議的案例,3,、用工單位有權隨時退工？,4,、監(jiān)管不到位的連帶責任關系,5,、勞務派遣中的事實勞動,27,28,關于事實勞動關系的相關規(guī)定,勞動部關于確立勞動關系有關事項的通知,勞社部發(fā),2005,12,號,一、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立。,(,一,),用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的,主體資格,；,(,二,),用人單位依法制定的各項,勞動規(guī)章制度,適用于勞動者，勞動者受用人單位的,勞動管理,，從事用人單位安排的,有報
13、酬的勞動,；,(,三,),勞動者提供的勞動是用人,單位業(yè)務的組成部分,。,本節(jié)課程重點總結回顧,1,、合同期限：兩年以上,2,、勞動報酬：同工同酬,3,、損害賠償：連帶責任,4,、中途退回：情形法定,5,、工會加入：兩邊均可,6,、工作崗位：一般三性,29,30,互 動 答 疑,30,31,31,聯系方法：,31,演講完畢，謝謝觀看！,內容總結,勞務派遣與專業(yè)外包用工風險防范。江三角律師事務所 高級合伙人。3、特殊（雇傭、勞務、勞動）關系：。在勞務派遣單位：勞動合同、社會保險、勞動報酬、參加工會、解除合同、經濟補償金、賠償金。在用工單位：同工同酬、加班費、獎金、福利待遇、參加工會。2、勞務派遣單位（用人單位的義務58、59、60、67、30）：。B、無工作期間支付所在地最低工資標準的勞動報酬、告知勞務派遣協(xié)議內容。C、用工地勞動報酬、條件。G、支付經濟補償金、賠償金。3、用工單位（59、62、63、66、67）。C、支付加班費、績效獎金，提供與工作崗位相關的福利待遇。G、派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。一、同工同酬、退回、三性。臨時、輔助、替代。資質、合同、協(xié)議、期限、簽訂、解除、監(jiān)管。主體、合同、期限、社保。1、外包公司的選擇、協(xié)議、監(jiān)管。2、管理：考勤、休假、工資、獎金、加班。4、崗位：保安、保潔、司機、物業(yè)、財務、行政前臺?；?動 答 疑,
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