以WTO《政府采購協(xié)議》為鑒完善我國政府采購立法

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1、以WTO《政府采購協(xié)議》為鑒，完善我國政府采購立法 以WTO《政府采購協(xié)議》為鑒，完善我國政府采購立法 孔煥志 徐 佳 政府采購是指政府或其代理人作為消費(fèi)者為其本身消費(fèi),而不是為商業(yè)轉(zhuǎn)售所進(jìn)行的采購行為 ，在當(dāng)今國際社會任何一個國家中，政府每年的采購額約占世界貿(mào)易總額的10%以上，作為最重要的市場購銷活動，政府采購市場的健康發(fā)展在很大程度上能起到鼓勵和扶持國內(nèi)企業(yè)的作用，進(jìn)而促進(jìn)一國國民經(jīng)濟(jì)的迅速增長。正是由于政府采購對國內(nèi)企業(yè)和經(jīng)濟(jì)的這種重要影響，導(dǎo)致很多國家長期以來在政府部門和公共機(jī)構(gòu)的采購活動中奉行“優(yōu)先購買本國產(chǎn)品，排除外國產(chǎn)品進(jìn)入”的歧視性政策，隨著這種國內(nèi)保護(hù)的強(qiáng)化和傳

2、統(tǒng)國際貿(mào)易壁壘的減少和消除，再加上1947GATT法律體系中，將政府采購行為規(guī)定為國民待遇的例外 而使得它成為了一種合法的非關(guān)稅壁壘，最終導(dǎo)致了政府采購對國際貿(mào)易自由化的阻礙破壞作用變得日趨明顯。為了改變這種現(xiàn)象，盡早在世界范圍內(nèi)開放這一重要市場，擴(kuò)大國際貿(mào)易自由化程度，使本國的商品在別國的政府采購中得到平等的機(jī)會和對待，70年代末，眾多發(fā)達(dá)國家在關(guān)貿(mào)總協(xié)定東京回合多邊貿(mào)易談判過程中對該問題進(jìn)行了探討和磋商，并達(dá)成了最初的《政府采購協(xié)議》（通稱《政府采購守則》）。該《守則》對政府采購的活動原則，適用范圍，適用例外以及采購的技術(shù)性要求都做了規(guī)定。但由于《守則》的適用范圍太過有限，且條文數(shù)量太少，

3、內(nèi)容過于簡單，在烏拉圭回合談判過程中，各國在平等互惠的基礎(chǔ)上通過談判擴(kuò)展和改善了原來的《守則》，在美國、日本等20多個國家間達(dá)成了新的《政府采購協(xié)議》（Agreement on Government Procurement,簡稱GPA），GPA作為《建立世界貿(mào)易組織協(xié)定》的附件之一，于世界貿(mào)易組織成立時生效，作為WTO負(fù)責(zé)管轄的諸邊貿(mào)易協(xié)定，GPA與貨物、服務(wù)、知識產(chǎn)權(quán)等領(lǐng)域的多邊貿(mào)易協(xié)定不同，不屬于強(qiáng)制的“一攬子"接受的范圍，只對協(xié)定的簽字國有約束力。我國在2021年12月11日正式成為WTO成員時，并未簽署該協(xié)議，故無須承諾受其約束。但是毫無疑問，GPA的通過是推動全球貿(mào)易自由化進(jìn)程的一個

4、非常有意義的舉措，我國徘徊GPA之外雖然在一定時期對本國的民族產(chǎn)業(yè)和薄弱產(chǎn)業(yè)有保護(hù)的作用，但也使得中國企業(yè)被擋于外國政府采購市場以外，這將不利于我國融入WTO多邊自由化的游戲規(guī)則，也限制了我國享受WTO給予發(fā)展中國家的特殊待遇。所以，接受GPA，開放政府采購市場是我國未來不久的必經(jīng)之路。考慮到我國承諾加入WTO兩年后將會啟動加入《政府采購協(xié)議》的談判工作，屆時我國將會根據(jù)談判結(jié)果來決定我國政府采購市場的開放情況，因此在這很短的緩沖期內(nèi)，如何抓緊時間對我國已經(jīng)建立起來的政府采購市場進(jìn)行有效地規(guī)劃和建設(shè)，對現(xiàn)存的種種弊端、不足進(jìn)行改造，力圖建立一個更完整的、具有中國特色的政府采購制度和更加成熟的政

5、府采購市場，為未來的市場開放創(chuàng)造條件，這是一個很重要的問題。 法因時而立，2021年6月29日全國人民代表大會常務(wù)委員會第28次會議通過了《中華人民共和國政府采購法》。該法吸收了國內(nèi)外眾多政府采購活動和立法實(shí)踐方面的有益經(jīng)驗(yàn)，它的頒布，極大地填補(bǔ)了我國政府采購領(lǐng)域立法的空白，也改變了以為一直以來國務(wù)院各部委、地方政府都有自己的條例、辦法，但是未能形成統(tǒng)一的規(guī)范，嚴(yán)肅性、權(quán)威性不足的混亂狀況。但是，應(yīng)該看到我國的《政府采購法》尚存在一些問題和不足，和我國政府采購市場的發(fā)展一樣，我國相關(guān)立法的工作也需要一個循序漸進(jìn)的過程。本文將在簡要對比介紹《政府采購協(xié)定》和《中華人民共和國政府采購法》的基礎(chǔ)上

6、，對我國政府采購市場的現(xiàn)狀進(jìn)行具體分析，從而進(jìn)一步提出用法律手段規(guī)范我國政府采購市場的建議。 一、WTO《政府采購協(xié)議》 《政府采購協(xié)議》作為世貿(mào)組織法律體系中的諸邊貿(mào)易協(xié)議之一，它的宗旨與世貿(mào)組織的根本宗旨是一致的，就是試圖通過該協(xié)議的實(shí)施，在參加協(xié)議的成員國之間就有關(guān)政府采購的法律、法規(guī)、程序和做法，建立一個有效的權(quán)利和義務(wù)平衡的多邊體制，從而減少或者取消非關(guān)稅壁壘，實(shí)現(xiàn)世界貿(mào)易更大程度的自由化。而這一宗旨是通過GPA的三大基本原則來體現(xiàn)的。 （一）非歧視原則 非歧視原則是針對成員方歧視性待遇的一項(xiàng)締約原則，它要求成員方在實(shí)施某種優(yōu)惠和限制措施時，不要對其他成員方實(shí)施歧視待遇。在世貿(mào)

7、組織法律體系中，非歧視原則主要由最惠國待遇和國民待遇原則體現(xiàn)出來。GPA也對這兩個原則作了明確的規(guī)定。《協(xié)議》規(guī)定，對于本協(xié)議涵蓋的有關(guān)政府采購的任何法律、法規(guī)、程序和做法，每一參加方應(yīng)當(dāng)立即無條件地對其他參加方的產(chǎn)品、服務(wù)或提供產(chǎn)品或服務(wù)的其他參加方的供應(yīng)商提供不低于下列水平的待遇：（a）給予國內(nèi)產(chǎn)品、服務(wù)和供應(yīng)商的待遇；（b）給予任何其他參與方的產(chǎn)品、服務(wù)和供應(yīng)商的待遇。 （二）發(fā)展中國家的特殊待遇原則 在《協(xié)議》的第5條,對參加該協(xié)議的發(fā)展中國家的特殊和差別待遇問題專門作了規(guī)定。各參加方在實(shí)施和管理《協(xié)議》過程中，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)考慮發(fā)展中國家，特別是最不發(fā)達(dá)國家的發(fā)展、財政和貿(mào)易需要，從而達(dá)

8、到在以下幾方面給予這類國家優(yōu)惠待遇：1、保障其國際收支平衡，使之有足夠的外匯儲備來執(zhí)行經(jīng)濟(jì)發(fā)展計劃；2、促進(jìn)國內(nèi)工業(yè)的建立和發(fā)展，包括促進(jìn)農(nóng)村或落后地區(qū)的小型工業(yè)和家庭手工業(yè)的發(fā)展及其他經(jīng)濟(jì)部門的發(fā)展；3、支持完全或者實(shí)質(zhì)上依賴政府采購的工業(yè)單位；4、在向WTO部長級會議提出并征得同意的情況下，鼓勵其通過發(fā)展中國家之間的區(qū)域或全球安排來發(fā)展經(jīng)濟(jì)。 不僅如此，GPA還規(guī)定了一系列具體措施來保證原則得以實(shí)現(xiàn)。首先是為發(fā)達(dá)國家設(shè)定了一些特定的義務(wù)。例如在發(fā)達(dá)國家根據(jù)《協(xié)議》來制定采購范圍清單時，應(yīng)該盡可能列入購買對發(fā)展中國家有利的產(chǎn)品和服務(wù)實(shí)體；應(yīng)發(fā)展中國家參加方的要求，發(fā)達(dá)國家應(yīng)當(dāng)向其提供其認(rèn)為

9、合適的一切技術(shù)援助，以解決這些國家在政府采購方面的問題；為了保證發(fā)展中國家的供應(yīng)商充分地從政府采購市場的開放中獲得有用的信息，發(fā)達(dá)國家參加方應(yīng)當(dāng)單獨(dú)或者聯(lián)合建立“信息中心”，以答復(fù)發(fā)展中國家需要的與政府采購有關(guān)的各類信息。其次，協(xié)議還通過一些例外性規(guī)定賦予發(fā)展中國家一些“特權(quán)”，協(xié)議規(guī)定，發(fā)展中國家在談判加入該協(xié)議時，可以經(jīng)過與其他國家商談，共同確定將其實(shí)體名單中的某些實(shí)體、產(chǎn)品或者服務(wù)排除適用國民待遇原則，已達(dá)到暫時性的繼續(xù)對這些例外范圍內(nèi)的產(chǎn)品或服務(wù)的國內(nèi)供應(yīng)商提供優(yōu)惠。 （三）透明度原則 WTO透明度原則要求各參加方應(yīng)當(dāng)公布有關(guān)政府采購的法律、規(guī)則、程序和做法。為了保證政府采購中的透明

10、度，GPA對各參加方政府規(guī)定了具體的資料提供義務(wù)，具體要求是：1、各成員方應(yīng)當(dāng)將與政府采購有關(guān)的普遍適用的任何法律、法規(guī)、司法判決、行政裁決和任何其他程序（包括標(biāo)準(zhǔn)合同條款）迅速公布于《協(xié)議》附錄4所列出的有關(guān)刊物上。2、各成員方應(yīng)當(dāng)用WTO的一種官方語言公布采購?fù)ㄖ捌湔? 、各參加方應(yīng)當(dāng)隨時準(zhǔn)備在接到請求時向其他參加方或其供應(yīng)商解釋有關(guān)政府采購的信息。4、各成員方應(yīng)確保一般不在其采購過程中改變采購規(guī)則。一旦該種改變不可避免，應(yīng)保證有滿意的補(bǔ)救手段。 GPA在正文的第一條及附錄1中列明了受其約束的政府采購實(shí)體的 范圍，主要是指由成員方直接或者實(shí)質(zhì)上控制的中央政府或經(jīng)其授權(quán)的代理機(jī)構(gòu)，

11、具體而言，分為如下三類：1、中央政府實(shí)體；2、次中央政府實(shí)體，即地方政府；3、其它依據(jù)協(xié)議采購的實(shí)體。第一類主要是指成員方國家的各個部委、司局等政府辦公機(jī)構(gòu)，而省、州、市一級的政府部門和其他地方機(jī)構(gòu)則屬第二類，第三類主要包含一些公共機(jī)構(gòu)和公用事業(yè)機(jī)構(gòu)。 對于協(xié)議范圍內(nèi)采購合同價值的最低限度，即“門檻價”，協(xié)議作出如下的規(guī)定：中央政府為13萬特別提款權(quán)，地方政府為20萬特別提款權(quán)，一般企業(yè)為40萬特別提款權(quán)，建筑服務(wù)業(yè)為500萬特別提款權(quán)。而在對合同價值進(jìn)行確定時，前提是要考慮到所有形式的報酬，包括任何獎金、酬金、傭金和應(yīng)收利息。這樣規(guī)定的目的是為 [1][2][3][4]下一頁 第 7 頁 共 7 頁