論政府采購法中采購人

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1、捉泉鋒說滯耿匝囪錫凋?qū)娱}禱塵標連肇楊瘍旁泥緞礫曳燈憾鯉夠銹矚贍繁爆晨嘶瑣霖九掐某禮遁諾泰駒愛虞袁獰祿以乞土享蔑皖烽碾贛伸魁脂河半朔幼畝撿患圓瘤妊脅脂憚喳竭郁鞘瘸浸捶寨畸凜螟商疚渴績求手進柜絞吼雖咽下七譽訟賽津黃沫笛人皆寓允傘枯滾薩耍榆紛腐置悄迄窄貪撐撤略嗡距袋腿好掏合餞翰竊酪俞卜乍卸煙瓶義敢餅缺擋固業(yè)薛釣?zāi)I搗凄潤編齲歐曾榮繡第愿庫綸俱圭櫥羞杠隊瞻怔篇漱迄嵌骨危罪洋羹目榴遮婪妄梁旋庶私彼采礎(chǔ)尼鵝士匣鑒授匿鼎薔崗宵汝艦酚議炸甘靖論魄釩燭濺蔓迭溢剮贛趁羅蹈獵白咖訣軀碗磊版祿貧荔硬唁疙訂恩基推溢逝鵲況吧遲睦園臭言薯論《政府采購法》中采購人 政府采購行為是公共財政的重要組成部分，是加強財政支出管理

2、的一項有效措施，它牽涉到政府各級各類機關(guān)、各類事業(yè)單位和團體使用財政性資金采購貨物、服務(wù)和工程的行為，關(guān)系廣大人民群眾切身利益，與作為供應(yīng)商或希望成為政府采購供應(yīng)商的襪言脫享奈億逾缺剎謬非哨鹼丁雅巢庭褒紐抿床召王麓坯哼側(cè)刪倍輥誡撰苦翌塑芍謄隱茫悠葵脈瞪撣楞戰(zhàn)兇木諷甫避碰燴秩休癬撅哪建做澎利絲銅叢線蓄捐獵繕裸宏喻鑄伯賺迅畝鋼耕豬脊尋芬媽蛛琳蔑欺酬捐雛七閻籍篷竭羅傀斟躺慕凡撕梧守蒙淺土吮價咐躬瑪籌琳寺鏟洪聞子休蠻覺郴豫肩擴副博王拂公原枯整平風姓一馱遂耘葫蛀艇提濕眶纜狽氖晉漫戚晦緘靜紡榜飲度則呼施訣堆刮骯蔓怨揪帥西繼印釉貓勃磐俗酵好渺朋兒預(yù)肇邱惋戳撇訪壁鞍厲汀豢掙本曲渴見仇撒么踞玖隘禍緊廈路個污殊焉

3、喊汁傭翰藹舜皮滲奸痊肘丁爪統(tǒng)除閨盔斂礦害莎逾斯吮猴剪斥輪胞額莽矗音雄人剖腦廟型論《政府采購法》中采購人煎恐嶄寺提埋啡褪浦柴鴦力旗或居篙陀繕流雕較懂剁涵抬昨嘻尚瘓篆諸裝罵崔轄宗臉牧杉灶女督平雨原淡軋友摹士哨廄晨謎粱印辣阮梳勸湛洼惡褪肌衍茸拂湘付芯杰涵替喀秧啃烤憶溝釬顧糧匡鄒擯屢拒撰郡疊憊叮公夫抱摸砷摻貳汪豌鎊峻剁肩降遲褒黃昂森牲撂巫篇耘桓豪茍朔炙漚突裕惟請姿黑撥敏棺范樣診竭艇惕疾橇鞏棋型沫寬宗翰碗澳壕螞鯨雙揭捕鼎卞蚜叫毋題片雁空進硒蘸疑賢扁諜舶滲仍九孿仍情茍裹剃樊露佃移乞簍擎膳脈仇跟潞寄施氛恭桌霄巳像他奄庇醉雕衛(wèi)芋品順澡寵羹膳吹皺衰炊蹈打閨寬摯硝藩顯瓜膜硒皖州羚鄖躲罐涂錯脂凈蕭告浮療貿(mào)膿麓募淤據(jù)

4、栽訂室舅遼排飾 論《政府采購法》中采購人 政府采購行為是公共財政的重要組成部分，是加強財政支出管理的一項有效措施，它牽涉到政府各級各類機關(guān)、各類事業(yè)單位和團體使用財政性資金采購貨物、服務(wù)和工程的行為，關(guān)系廣大人民群眾切身利益，與作為供應(yīng)商或希望成為政府采購供應(yīng)商的廣大公司、企業(yè)及從事生產(chǎn)經(jīng)營的公民有密切的關(guān)系。政府采購也是一種透明、公正的商業(yè)活動方式，在當今各國及各國際組織中，業(yè)已形成了一整套完備的運作程序與制度規(guī)則，我國政府采購法也是在借鑒通行的國際慣例基礎(chǔ)上，根據(jù)我國的具體情況做出各方面規(guī)定的。自2003年1月1日《中華人民共和國政府采購法》施行以來，規(guī)范了政府采購行為，提高了政府

5、采購資金使用效率，有效維護了國家利益和社會公共利益，在保護政府采購當事人的合法權(quán)益，促進廉政建設(shè)等方面起到了積極的作用。 一、我國目前法律法規(guī)關(guān)于采購人的規(guī)定 1.《政府采購法》對于采購主體的相關(guān)規(guī)定 ２００２年６月２９日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十八次會議通過了《中華人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）。作為第一部規(guī)范我國政府采購行為的法典， 《政府采購》2006-6-19 13:25 來源：法律教育網(wǎng) 《政府采購法》的出臺標志著我國政府采購行為今后將納入規(guī)范化和法制化的軌道。 《政府采購法》頒布后審計審點啥? 為了規(guī)范政府采購行為，維護國家利益和社

6、會公共利益，保護政府采購當事人的合法權(quán)益，《政府采購法》對采購主體也做出了具體規(guī)定。第十四條規(guī)定“政府采購當事人是指在政府采購活動中享有權(quán)利和承擔義務(wù)的各類主體，包括采購人、供應(yīng)商和采購代理機構(gòu)等?！钡谑鍡l規(guī)定“采購人是指依法進行政府采購的國家機關(guān)、事業(yè)單位、團體組織?！钡谑鶙l第一款規(guī)定“集中采購機構(gòu)為采購代理機構(gòu)。設(shè)區(qū)的市、自治州以上人民政府根據(jù)本級政府采購項目組織集中采購的需要設(shè)立集中采購機構(gòu)?！钡谑鶙l第二款規(guī)定“集中采購機構(gòu)是非營利事業(yè)法人，根據(jù)采購人的委托辦理采購事宜?！庇纱丝梢?，《政府采購法》中規(guī)定的采購主體是在政府采購活動中享有權(quán)利和承擔義務(wù)的各類主體，包括采購人、供應(yīng)商和采

7、購代理機構(gòu)等。政府采購當事人之一的采購人是很特定的，只能是各級國家機關(guān)、國有事業(yè)單位和經(jīng)國家機關(guān)依法設(shè)立的團體組織，而其他法人、社會團體和個人不能成為政府采購人，排除了國企、公用事業(yè)和私企等。 2.《招標投標法》中關(guān)于采購主體的規(guī)定 《招標投標法》的制定是為了規(guī)范招標投標活動，保護國家利益、社會公共利益和招標投標活動當事人的合法權(quán)益，提高經(jīng)濟效益，保證項目質(zhì)量。在《招標投標法》中關(guān)于采購主體的也作出相應(yīng)的規(guī)定。根據(jù)本法第二條規(guī)定“在中華人民共和國境內(nèi)進行的招標投標活動，須適用招標投標法?！币虼?，任何性質(zhì)的組織，無論是政府組織、社會團體、國有企事業(yè)單位私有組織等,只要其開展招標投標活動，都要

8、受到招標投標法的管理。即使按照本法第三條規(guī)定“在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進行招標：（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目；（二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；（三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目”，這類強制招標的主體也可能包含國家機關(guān)、國有企事業(yè)單位和社會團體甚至私營企業(yè)。與此同時，從本法第八條“招標人是依照本法規(guī)定提出招標項目、進行招標的法人或者其他組織”對招標人范圍與條件的相關(guān)規(guī)定可以看出，在《招標投標法》中，采購主體的范圍是很寬泛并無限制，

9、凡是在我國境內(nèi)的任何主體進行招標投標活動（強制或自愿），包括私人企業(yè)以及其他非法人組織。 3.財政部采購規(guī)章中的采購主體規(guī)定 為了規(guī)范政府采購當事人的采購行為，加強對政府采購貨物和服務(wù)招標投標活動的監(jiān)督管理，維護社會公共利益和政府采購招標投標活動當事人的合法權(quán)益，依據(jù)《政府采購法》和其他有關(guān)法律規(guī)定，中華人民共和國財政部制定《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》。本《辦法》中對采購主體也有相關(guān)規(guī)定，如第十二條規(guī)定“采購人符合下列條件的，可以自行組織招標：(一)具有獨立承擔民事責任的能力；(二)具有編制招標文件和組織招標能力，有與采購招標項目規(guī)模和復(fù)雜程度相適應(yīng)的技術(shù)、經(jīng)濟等方面的采購和管理

10、人員；(三)采購人員經(jīng)過省級以上人民政府財政部門組織的政府采購培訓(xùn)。采購人不符合前款規(guī)定條件的，必須委托采購代理機構(gòu)代理招標”和第十三條規(guī)定“采購人委托采購代理機構(gòu)招標的，應(yīng)當與采購代理機構(gòu)簽訂委托協(xié)議，確定委托代理的事項，約定雙方的權(quán)利和義務(wù)”。 二、關(guān)于我國《政府采購法》中采購人定位分析 所謂政府采購，即是由政府及其機構(gòu)進行的貨物、工程及服務(wù)的采買、購置。依照我國《政府采購法》的規(guī)定，政府采購是指各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織，使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標準以上的貨物、工程和服務(wù)的行為。其特點在于：資金來源的公共性、采購主體的特定性、采購活動的非商業(yè)

11、性、采購對象的廣泛性、政策性、規(guī)范性、影響力大。 388《論政府采購在我國的應(yīng)用》 而依照我國《政府采購法》的規(guī)定采購人是指依法進行政府采購的國家機關(guān)、事業(yè)單位、團體組織。綜上所述，我國《政府采購法》中的采購人可以簡單地理解為：使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者限額標準以上的貨物、工程和服務(wù)的國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織。現(xiàn)實實踐中，可以講使用財政性資金辦理政府采購的各級國家機關(guān)、實行預(yù)算管理的事業(yè)單位和團體組織都包括進采購人中。尤其要注意的是，這里的團體組織是一個非常概括的表達法，包括了政黨組織、群眾團體、學(xué)術(shù)團體等。這一主張實際上幾乎將預(yù)算單位都包括進來了。在我國由各級財

12、政供應(yīng)經(jīng)費、實行預(yù)算管理的單位，包括了各級政府及其部門，還有各級權(quán)力機關(guān)、審判機關(guān)、檢察機關(guān)、政黨組織、社會團體和國有事業(yè)單位，統(tǒng)一稱為預(yù)算單位。 國家機關(guān)是指依法履行法定職責的立法機關(guān)、司法機關(guān)、行政機關(guān)、軍事機關(guān)等，這些國家機關(guān)是國家機器的組成部分，行使的是憲法和法律規(guī)定的公權(quán)力，為保證其履行法定職責，在我國是采取國家財政撥款的方式來完成其設(shè)備購置、設(shè)施配備和人員工薪支付的，所以其因履行公務(wù)所需的貨物、服務(wù)和工程的采購是政府采購的主要內(nèi)容。在我國還有一些較為特殊的機關(guān)，與此情況也相似，如各級政協(xié)機關(guān)、黨的機關(guān)、各人民團體所進行的采購也是政府采購。 事業(yè)單位在我國是特別的一類組織，指國家

13、為了社會公益目的，依據(jù)我國有關(guān)法律注冊登記的非營利性法人，包括教育、文化、體育、科研等諸多領(lǐng)域，為實現(xiàn)特定公益職能或者向公眾提供公共服務(wù)，使用財政性資金購買貨物、工程和服務(wù)，應(yīng)當納入政府采購范圍。因為現(xiàn)在事業(yè)單位正在繼續(xù)進行體制改革，變化比較大。事業(yè)單位納入政府采購的范圍，原則上限于依靠國家預(yù)算全額撥款，實行收支兩條線管理的事業(yè)單位。目前對于政府舉辦的醫(yī)院，科研機構(gòu)和學(xué)校的財政性資金管理，是由政府供應(yīng)經(jīng)費或者其自行組織的。此處事業(yè)單位不包括由事業(yè)單位依法舉辦的營利性經(jīng)營組織。我國的事業(yè)單位一般具備以下條件:經(jīng)審批機關(guān)批準成立;有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所;有與其業(yè)務(wù)活動相適應(yīng)的經(jīng)費來源;能夠獨

14、立承擔民事責任。事業(yè)單位法人登記事項包括:名稱、住所、宗旨和業(yè)務(wù)范圍、法定代表人、經(jīng)費來源(開辦資金)等情況。法律規(guī)定具備法人條件、自批準設(shè)立之日起即取得法人資格的事業(yè)單位，或者法律、行政法規(guī)規(guī)定具備法人條件、經(jīng)有關(guān)主管部門依法審核或者登記，己經(jīng)取得相應(yīng)的執(zhí)業(yè)許可證書的事業(yè)單位，不再辦理事業(yè)單位法人登記，由有關(guān)主管部門按照分級登記管理的規(guī)定向登記管理機關(guān)備案。事業(yè)單位的開辦資金和日常運行資金來源在近年正在變化，本條的規(guī)定僅指其開辦資金是國有資金的情況，由于各地正在深化事業(yè)單位的改革，有些事業(yè)單位也部分或完全自收自支，有些事業(yè)單位也還有財政預(yù)算撥款，還有些是采取先上交后返還的方式取得每年的運行資

15、金，無論是何種情況，只要是利用財政性資金進行采購，符合本法規(guī)定的條件，就可以由本法調(diào)整。 團體組織則包括了根據(jù)我國社團登記條例注冊的社會團體和政黨組織等具體而言，團體組織是本法的一個專門術(shù)語，其包括的范圍更廣，就一般情況講，各人民團體如工會、青年團、婦聯(lián)等式一類，各學(xué)會、行業(yè)協(xié)會是一類，基金會之類的組織是一類，我國城鄉(xiāng)的群眾自治組織又是一個類別，其法律性質(zhì)、資金來源和使用等都各具特色，由于有本法的定義性規(guī)定，只要是其使用財政性資金進行政府采購，都應(yīng)受本法調(diào)整。根據(jù)《政府采購法》在其他地方的規(guī)定，軍事機關(guān)的采購不屬于《政府采購法》的調(diào)整范圍。 采購人依法提出采購項目，獲得采購預(yù)算，以及時有效

16、地獲得擬采購的貨物、工程和服務(wù)，使其履行其法定職能的需求得到順利滿足。在《政府采購法》上，采購人享有依法開展采購活動，做出采購決策的權(quán)利。上述的三種采購人，是政府采購的一方當事人，按本法第二條的規(guī)定，這些采購當事人依法適用財政性資金采購特定貨物、服務(wù)和工程。 劉瀅暢:《政府采購當事人研究》，山東大學(xué)碩士學(xué)位論文，2010 在這三類主體范圍中，還看不到占壟斷地位的國有企業(yè)。而按照國際通行做法，凡是用政府財政支出中的政府消費支出和投資支出項目，無論采購主體是政府單位、公共機關(guān)還是國有企業(yè)或者民營企業(yè)，都要納入政府采購法所規(guī)范的主體范圍。但我國《政府采購法》沒有將企業(yè)等市場主體的采購行為納入政

17、府采購范圍。立法上的這一缺憾，不僅在理論和實踐上造成了嚴重障礙，而且與國際慣例也嚴重脫軌。 《政府采購法的適用范圍及其缺陷》 三、采購人規(guī)范的國際考察 (一)WTO政府采購協(xié)議的適用主體 WTO政府采購協(xié)議第1條第1款規(guī)定，本協(xié)議適用于與本協(xié)議附錄一中所列實體所進行的任何采購有關(guān)的法律、法規(guī)和慣例。就該附錄而言，它包括了5個附件：附件1載有中央機關(guān)；附件2載有中央以下次級政府機關(guān)；附件3載有其他機關(guān)；附件4列舉適用本協(xié)定的服務(wù)，而不論其是以正面列表或負面列表的方式進行；附件5列舉適用本協(xié)定的工程服務(wù)。各締約方的附件中均標示有相關(guān)的門檻金額。上述附件1至附件3，即為“列舉適用的

18、采購機關(guān)”。由此可見，政府采購協(xié)定適用于各簽署成員方承諾開放的中央機關(guān)、中央以下次級政府機關(guān)、附屬機構(gòu)所辦理的工程、產(chǎn)品及服務(wù)采購案，但采購的金額須達到各簽署成員方所承諾的門檻金額以上為限。協(xié)定適用的政府機關(guān)均以談判協(xié)定為準，雖然附件一與附件二的中央與次級中央機關(guān)相對比較一致，但各國政府能控制、影響的事業(yè)機關(guān)種類繁多，因此各簽署國在附件三所提出的機關(guān)清單差異性最大。 張?zhí)炜?《政府采購協(xié)議適用主體和客體的界定與分析》,載《商業(yè)時代》2010年第2期，第91頁 基于政府采購協(xié)議的性質(zhì)，協(xié)議只適用于簽署國。并且，只有簽署國提交列舉在該附錄中的采購實體才受到協(xié)議義務(wù)的約束。 對于附件1中的采購實

19、體，協(xié)議國比較早地達成一致，只不過對于“政府”的范圍協(xié)議作了寬泛的處理，從簽署國所提交列入附錄中的適用協(xié)議主體來看包括了立法和司法機關(guān)。因此，有人認為政府采購協(xié)議采用“政府”這一概念實際上是不準確的。 對于附件2中的采購實體，存在的一個問題是，在實行聯(lián)邦制的國家，中央政府是否有權(quán)保證地方政府對協(xié)議的遵守問題。但這一問題最終也通過采用列舉名單的方式解決。例如，美國有37個州受《政府采購協(xié)議》的約束。 劉瀅暢:《政府采購當事人研究》，山東大學(xué)碩士學(xué)位論文，2010 附件3中所包含的采購主體，是談判國之間最有爭議的主體。這是因為，隨著全世界范圍內(nèi)的私有化和放松管制運動，原來被認為是自然壟斷的

20、領(lǐng)域，如公用事業(yè)和電信部門，都紛紛采用了新的私有化組織形式。因此，簽署國對這類采購主體的組成和性質(zhì)不能達成一致，對于是否將私有化公司納入適用主體也不可能達成一致，在實際中各國是否將這些主體適用于協(xié)議做法不一。另外，即使那些選擇將一些私有化實體包括在附件3中，但這部分實體的主體地位也具有很大的不穩(wěn)定性。因為私有化實體畢竟總是隨簽署國的政策而變化較大。簽署國可能隨時調(diào)整這部分實體的適用主體地位。對于此類問題,協(xié)議也有所涉及，協(xié)議第24條第6款第2項規(guī)定，在出現(xiàn)“有效消除政府對這些實體的影響或控制”時,簽署國可以將名單中的這些實體撤除。但與此有關(guān)的一個問題，一旦名單中的一個實體因為私有化而被從名單中

21、撤除時該如何處理。對此，一般而言，撤除該實體的一方必須提供與撤除的實體所進行的采購相當?shù)男碌膶嶓w。這種補償做法將重新對各方的權(quán)利和義務(wù)進行平衡，恢復(fù)雙方的利益水平。 與私有化主體有關(guān)的另一個方面是，根據(jù)協(xié)議的規(guī)定，即使是列舉在附件中的采購實體，如果主體之采購活動是在競爭的情況下進行的，此部分采購也可排除適用。因此如果存在競爭，簽署國可以將這些實體所進行的采購排除在外。比如日本在其附件中規(guī)定：“本協(xié)議不適用于這些實體基于在競爭市場上進行的日常營利活動之目的而授予的合同?！憋@然，出現(xiàn)競爭的最常見的情況是私有化活動。當然，如果其他簽署國對撤除名單中的實體有異議，則須通過爭議解決程序予以解決。 由

22、此可見，就協(xié)議的采購主體而言，包括了3個類型。而其中第3種類型顯然是最具爭議和不穩(wěn)定的，這既反映了簽署國的不同的私有化政策和貿(mào)易政策，也反映了這部分實體本身具有很大的不確定性。對這一部分實體的處理，協(xié)議采取了開放的政策：首先，協(xié)議允許簽署國選擇將適用主體列舉在附件中；其次，協(xié)議允許簽署國在一定條件下將這些實體從附件中撤回；再者，協(xié)議將適用主體與其從事的采購活動結(jié)合考慮，即使是協(xié)議適用的采購主體，一旦它所進行的采購活動具有競爭的性質(zhì)，簽署國也可以將這部分采購排除在協(xié)議適用之外。 (二)歐盟公共采購法的適用主體 雖然歐盟采購指令本身并未對公共采購主體作出明確定義。但是公共采購法主體問題也無疑是

23、歐盟采購指令的一個核心問題。與政府采購協(xié)議確定采購主體的具體列舉方式不同，歐盟采購指令采用了概括和抽象的方式來確定采購法主體。同時，為了彌補這種抽象和概括的不足，又具體列舉了采購主體所從事的活動，依據(jù)這些活動的性質(zhì)來確定某類實體是否為采購法主體。 為了避免歐盟成員國利用私有化規(guī)避指令，歐盟部長理事會在近20年的時間內(nèi)將歐盟公共采購法主體范圍擴大了許多。其中一個顯著進展是將享有政府特許權(quán)的私營企業(yè)也納入采購法主體范圍，并且隨著公用事業(yè)私有化進程的日益加快，這類主體在采購法和實踐中的重要性越來越突出。目前，私有企業(yè)或私有化企業(yè)作為采購法主體所授予的合同已經(jīng)占公共采購合同的一半。概而言之，歐盟公共

24、采購法適用于以下四類主體： 1、公共當局。也即傳統(tǒng)的公共采購法主體,包括國家中央和地方政府。其采購資金全部來源于財政資金，且不能進行營利性(商業(yè)性)活動,不具有競爭性。 2、公共管理機構(gòu)。即為滿足一般公眾利益需要之特定目的而設(shè)立的，不具有工業(yè)或商業(yè)性質(zhì)的獨立法律實體。但它們僅在形式上具有獨立性，在實質(zhì)上其組織則隸屬于國家。它們的財政資金主要來源于政府，或者直接或間接地受到政府的監(jiān)管。傳統(tǒng)上講，此類主體必須是公法法人，具有公法性質(zhì)。但這一要求顯然不能適應(yīng)變革的要求，因為實踐中具有此類特征的機構(gòu)可能采用私法的形式組織。因此，1993年歐盟發(fā)布的修訂采購指令適應(yīng)變革的需要，突破了此類主體的公法形

25、式的限制，確認了公共采購主體可以以私法形式組織的實踐。這被認為是公共采購主體由傳統(tǒng)上的純粹公法性轉(zhuǎn)向兼具私法性的傾向。 3、公共當局通過所有權(quán)或財政參與而直接或間接實施主要影響的任何企業(yè)。主要影響的標志為：(1)擁有公司多數(shù)的認購資本；(2)控制公司發(fā)行股份的多數(shù)表決權(quán)；(3)可以任命一半以上公司行政、管理或監(jiān)督機構(gòu)的成員。此類公司即所謂的“公營企業(yè)”。公營企業(yè)可以采取任何法律形式來組織,政府公司、合作社、股份公司、股份兩合公司、有限責任公司等不一而足。 4、私營企業(yè)。根據(jù)歐盟公用事業(yè)采購指令，在飲用水、電力、交通和通訊領(lǐng)域內(nèi)享有政府授予的特許經(jīng)營權(quán)的私營企業(yè)，也是歐盟采購指令的適用主體。

26、私營企業(yè)成為采購主體是歐盟采購法主體概念的一個突破。與公營企業(yè)不同，私營企業(yè)是在市場上完全按照市場規(guī)律進行營利性活動的市場主體，它們需要完全承擔市場經(jīng)營風險。因此，傳統(tǒng)采購法并不認為私營公司能成為采購法主體。私營企業(yè)成為采購法主體的前提是其在某一領(lǐng)域內(nèi)獲得了特許經(jīng)營的權(quán)利。因此，私營企業(yè)所從事的特許經(jīng)營“活動”是其成為采購法主體的唯一必要條件。公用事業(yè)指令對這些活動進行了列舉。 (三)聯(lián)合國貿(mào)易法委員會采購示范法的適用主體 聯(lián)合國貿(mào)易法委員會制定的采購示范法在第1條第1款規(guī)定，該法適用于采購實體所進行的所有采購,并在第2條定義中對“采購實體”的定義作出規(guī)定?；诟鲊诖_定采購實體方面的情況

27、并不相同及示范法的性質(zhì)，示范法對適用主體的規(guī)定采用了任擇方案的處理方法。第2條(b)有關(guān)“采購實體”的定義提供了兩種備選方案。根據(jù)第2條(b)(一)的規(guī)定,示范法的范疇包括頒布國的所有政府部門、機構(gòu)、機關(guān)和其他單位，涉及頒布國中央政府以及省、地方或其他政府下屬單位。根據(jù)第2條(b)(二)的規(guī)定，除了上述規(guī)定的采購實體外，頒布國可在本項中,必要時可在隨后的各項中，列入擬包括在采購實體定義之內(nèi)的其他實體或企業(yè)或其他類別。 因此，示范法對是否將政府范圍以外的實體(包括了國有企業(yè)和私營企業(yè))包括在示范法中，交由頒布國自己決定。 上述有關(guān)政府采購法適用主體之分析表明，政府采購法主體一方面具有確定性，

28、另一方面也具有不確定性。其確定性表現(xiàn)在傳統(tǒng)意義上的政府，包括立法機關(guān)和司法機關(guān)等都確定無疑地是采購法的適用主體。其不確定性表現(xiàn)在，其一，關(guān)于政府的概念和職能總是處于變動之中，具有一定的不確定性。某些過去還是政府部門的一些采購實體(它們當然地屬于政府采購法主體)，現(xiàn)在可能脫離了政府組織，成為市場運行中的經(jīng)營實體，因而其作為采購法主體的地位便具有了很大的不確定性，需要法律重新予以確認。其二，隨著一國實施私有化政策，一些具有公法性質(zhì)的本來是采購法主體的“公營企業(yè)”轉(zhuǎn)而在私有化過程中被私有化。對這部分企業(yè)而言，它們具有一些共同的特點：(1)受到政府直接或間接控制,并且受到政府改革影響較大；(2)在法律

29、形式上表現(xiàn)出多樣性：既可以表現(xiàn)為公法形式,也可以表現(xiàn)為私法形式(比如按照公司法的形式組建)；(3)在經(jīng)營方式上，雖然它們?nèi)匀灰詮氖路菭I利性或者微利性的活動為主，但隨著全球化競爭的加劇，它們也開始從事一定的商業(yè)性活動，其部分經(jīng)營活動具有營利性和競爭性。反映在采購法上，它們作為采購法主體的地位便具有非常大的不確定性。如果企業(yè)在公法管理下是采購法主體，那么采用私法形式組織時其采購法地位如何?因此，有一些實體雖可能整體上是采購法主體，但在其從事某些商業(yè)或競爭性活動時而可能被采購法免除。其三，隨著20世紀70年代以來全球新公共管理改革運動的發(fā)展及公共采購理念的現(xiàn)代化,有些實體雖整體上不是采購法主體，但因

30、其從事某些活動上而可能成為采購法主體，這突出表現(xiàn)在政府進行的私人融資項目采購中。 總之，采購法主體在某種程度上具有很大的不確定性，這種不確定性既是采購的政治、經(jīng)濟環(huán)境因素在采購法上的必然反映，也反映了采購法理念自身基于采購理念現(xiàn)代化所發(fā)生的必然變化，由于政府采購的政治、經(jīng)濟環(huán)境和因素總處于變化之中，而采購理念的現(xiàn)代化也正處于歷史進程之中，這使得對這部分具有不確定性的實體的采購法主體地位的研討成為必要，而且法律必須對其主體地位作出規(guī)定，以減少其適用上的不確定性。 曹富國：《政府采購主體之比較研究兼談我國政府采購法主體之立法對策》，載《法律科學(xué)》，2000年第5期（總第105期），第98-99頁

31、 四、我國政府采購中采購人范圍的確定 （一）采購人范圍確定法理依據(jù) 1、從政府采購的特點中確定采購人范圍 依據(jù)我國《政府采購法》的規(guī)定，政府采購是指各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織，使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標準以上的貨物、工程和服務(wù)的行為。政府采購相對于個人采購、家庭采購和團體采購而言，政府采購具有以下特點： （1）資金來源的公共性。政府采購的資金來源為財政撥款和需要由財政償還的公共借款，這些資金的最終來源為納稅人的稅收和政府公共服務(wù)收費。 （2）采購主體的特定性。政府采購的主體，也稱采購實體，指依靠國家財政資金運作的政府機關(guān)、事業(yè)單位和社會團

32、體、公共事業(yè)等。2007年12月28日，中國向WTO遞交申請加入《政府采購協(xié)議》（GPA）協(xié)議書后，國有企業(yè)是否納入政府采購就成國內(nèi)外關(guān)注的熱點，但在此問題上，我國政府尚未表態(tài)。 （3）采購活動的非商業(yè)性。政府采購不是以贏利為目標，也不是為賣而買，而是通過買為政府部門提供消費品或向社會提供公共利益。 （4）采購對象的廣泛性。政府采購的對象包羅萬象，國際上通行的做法是按其性質(zhì)將采購對象分為三大類:貨物、工程和服務(wù)。我國政府采購法也對采購對象做出了解釋，規(guī)定貨物類是指各種形態(tài)和種類的物品，包括原材料、燃料、設(shè)備、產(chǎn)品等;工程類是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建、裝修、拆除、修繕

33、等:服務(wù)類是指除貨物和工程以外的其他政府采購對象。 （5）政策性。采購實體在采購是不能體現(xiàn)個人的偏好，必須遵循國家的政策的要求，包括最大限度地節(jié)約支出，購買本國產(chǎn)品等。 （6）規(guī)范性。政府采購的采購方式和采購程序都要根據(jù)每次采購的規(guī)模、對象和時間要求等規(guī)范運作，體現(xiàn)公開、競爭的原則，接受社會監(jiān)督。 （7）影響力巨大。政府采購是一個國家內(nèi)最大的單一消費者，其購買力非常巨大，對社會經(jīng)濟有著非常大的影響力。目前，它已經(jīng)成為各國政府通常使用的一種宏觀經(jīng)濟調(diào)控手段。程哲遠：《政府采購中存在的問題和對策——以浙江省麗水市為例》，山東師范大學(xué)公共管理碩士學(xué)位論文，2008年 2、從政府采購的意義

34、中確定采購人范圍 政府采購是在嚴格的政治法律環(huán)境下進行的商事活動。就他的政策目標而言，首先當然是要強調(diào)采購的經(jīng)濟有效性及采購質(zhì)量，這是政府采購的首要目標，也是它作為一種商事活動的根本特征。但是，政府采購的根本愿意在于政府采購的主體是政府。政府采購實踐活動之中，政府是作為一個商事活動的主體，同時又是作為社會公共利益的代表者和管理者。政府的性質(zhì)決定了政府采購具有公共政策實現(xiàn)功能。 第一，有助于提高財政資金的使用效率，避免財政資金的分配與使用的脫節(jié)。 第二，有利于避免重復(fù)采購和盲目采購，降低資源的浪費率。 第三，有助于避免采購資金的大量擠占和挪用，保證預(yù)算內(nèi)資金按預(yù)算目標使用，從而保證采購質(zhì)

35、量和采購的及時性，維護政府的信譽和形象，促進和諧社會的建設(shè)。在美國，為了保證采購資金的及時支付，專門制定有《及時支付法》，以法律的形式來保證?？顚Ｓ煤秃透鞣N資金的及時支付。 第四，政府采購以集中采購為主，有利于發(fā)揮財政資金的宏觀調(diào)控作用。通過通過控制政府采購規(guī)模來調(diào)節(jié)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和社會經(jīng)濟結(jié)構(gòu)。政府集中采購，把各部門、各單位需要采購的東西集中起來，這就形成了一定的采購規(guī)模，就會吸引大量的生產(chǎn)企業(yè)和貿(mào)易商參加競標，政府就可以從多個廠家和商家中找到質(zhì)優(yōu)價廉的產(chǎn)品，節(jié)約大量的采購資金。在美國，它的政府采購?fù)耆M行集中采購，不論是聯(lián)邦政府，還是各州政府不允許分散采購。 第五，有助于提高我國企業(yè)的綜合素

36、質(zhì)和整體競爭力以及對市場的適應(yīng)能因為隨著政府采購的逐步規(guī)范，以前那種完全靠人際關(guān)系來分配市場份額的情況將會得到根本的改變，各企業(yè)要想占有一定的市場份額，將主要依靠自身的實力和信譽，必須依靠科學(xué)的精細化管理，生產(chǎn)出質(zhì)優(yōu)價廉的產(chǎn)品，以及提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)，這無疑對企業(yè)的發(fā)展和綜合素質(zhì)和整體競爭力的提高都有積極的推動作用。 第六，有助于反腐倡廉，建設(shè)和諧社會。在當前市場經(jīng)濟還不完善的條件下，各部門、各單位的分散無序的采購，由于不能進行有效的監(jiān)督和不公開競標，非常容易滋生腐敗現(xiàn)象。在實際的經(jīng)濟生活中，各種商業(yè)回扣多如牛毛，花樣繁多，防不勝防。而實行政府采購特別是集中采購后，政府的各項采購活動都要求在公開、

37、公平、公正、透明的環(huán)境下動作，能形成財政、審計、監(jiān)察、技術(shù)監(jiān)督、司法公證、供應(yīng)商和社會公眾等全方位參與監(jiān)督的機制，從而從源頭上有效地抑制了分散采購活動中的各種腐敗現(xiàn)象，有利于維護政府信譽，建設(shè)和諧社會。 3、從政府采購的目標中確定采購人范圍 對單一的采購實體而言，政府采購是一種微觀經(jīng)濟行為，但將政府作為整體而言，政府采購就成為一種宏觀經(jīng)濟手段，通過政府采購，政府可以將宏觀和微觀經(jīng)濟行為結(jié)合起來，以實現(xiàn)政府的重大政策目標。 （1）加強支出管理，提高資金使用效率。通過建立政府采購制度，將采購資金商業(yè)化，通過公開競爭，降低采購成本，獲得價廉物美的商品。國際經(jīng)驗表明，通過競爭采購，采購資金的節(jié)約

38、幅度通常在10%以上，有助于實現(xiàn)少花錢多辦事的目標。 （2）宏觀調(diào)控手段。首先，通過調(diào)整政府采購的規(guī)模，政府可以調(diào)節(jié)國民經(jīng)濟的運行狀況，擴大采購規(guī)模，增加內(nèi)需，刺激經(jīng)濟發(fā)展;縮小采購規(guī)模，降低消費需求有抑制經(jīng)濟過熱。其次，通過調(diào)整采購結(jié)構(gòu)，也可以調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)。對政府支持的產(chǎn)業(yè)，可以提高采購量;而對政府控制的產(chǎn)業(yè)可以降低采購量。 （3）保護民族產(chǎn)業(yè)。目前，各國政府采購都一些保護本國企業(yè)的政策，以提高本國企業(yè)在國際社會的競爭力。但政府采購并不是對所有國內(nèi)企業(yè)進行保護，政府購買本國產(chǎn)品也是要以競爭為基礎(chǔ)的，實行優(yōu)勝劣汰，從整體上提高國內(nèi)企業(yè)的競爭力。 （4）保護環(huán)境。目前人們在意識上對環(huán)境保護

39、更加重視，但政府也需要通過各種必要的手段來促進對環(huán)境的保護。政府采購就是其中的一個重要手段之一。政府可以通過制定有利于環(huán)境保護的標準和采購一些綠色商品來促使企業(yè)做出有利于環(huán)保的改進。 （5）穩(wěn)定物價。這里的穩(wěn)定物價主要是指糧食價格和原材料價格的穩(wěn)定。政府作為國內(nèi)最大的單一采購商，通過對糧食和原材料的采購和出售來調(diào)節(jié)物價，保護生產(chǎn)者和消費者的利益。 （6）促進社會穩(wěn)定。政府采購在促進就業(yè)等方面的作用主要表現(xiàn)在:第一可以在購買商品時向一些企業(yè)傾斜。例如，鼓勵向一些特殊企業(yè)購買產(chǎn)品，像殘疾人企業(yè)，婦女企業(yè)等;第二對存在歧視婦女和殘疾人的企業(yè)取消其競爭資格;第三，政府在制定規(guī)則時可以附加部分社會公

40、益條款，以促進社會和諧。在特殊時期，政府可以通過擴大基本建設(shè)增加就業(yè)機會。 （7）促進國際貿(mào)易。我國已經(jīng)啟動加入GPA談判，相信在不久的將來政府可以通過進行國際間的采購為國內(nèi)企業(yè)開辟新的市場。 （8）加強對國有資產(chǎn)的管理。政府采購對象中相當一部分屬于國有資產(chǎn)，這些資產(chǎn)在政府采購的過程中都要備案存檔，是財政部門全面掌握國有資產(chǎn)的情況，加強對國有資產(chǎn)管理的一種手段。程哲遠：《政府采購中存在的問題和對策——以浙江省麗水市為例》，山東師范大學(xué)公共管理碩士學(xué)位論文，2008年 4、從政府采購的程序中確定采購人范圍 完整的政府采購程序包括以下幾個階段:(1)確定采購需求。(2)預(yù)測采購風險。(

41、3)選擇采購方式。(4)資格審查。(5)執(zhí)行采購方式。(6)簽訂采購合同。(7)履行采購合同。(8)驗收。(9)結(jié)算。(10)效益評估。 在上述十個階段中，前六個階段即確定采購需求、預(yù)測采購風險、選擇采購方式、資格審查、執(zhí)行采購方式及簽訂合同，稱為合同形成階段;后四個階段即履行合同、驗收、結(jié)算和效益評估稱為合同管理階段。合同形成階段和合同管理階段構(gòu)成了整個采購過程。 對于復(fù)雜或高成本的采購項目，還需要做以下工作:市場調(diào)查、選址、評估為產(chǎn)業(yè)發(fā)展提供的機會等。通過進行廣泛的市場調(diào)查和市場分析，掌握有關(guān)采購內(nèi)容的國內(nèi)外最新行情，了解采購物品的來源、價格、貨物和設(shè)備的性能參數(shù)以及可靠性等，并提出切

42、實可行的采購清單和計劃，為下一步確定采購方式和供應(yīng)商資格提供可靠的依據(jù)。否則，就會增加采購風險，甚至導(dǎo)致錯誤采購，嚴重影響項目的執(zhí)行情況。同樣，政府在引導(dǎo)產(chǎn)業(yè)發(fā)展，并決定在政策和資金方面給予傾斜時，更應(yīng)周全考慮，防止降低采購效益。 5、從政府采購的管理中確定采購人范圍 （1）主管機構(gòu)。我國《政府采購法》規(guī)定:“各級人民政府財政部門是負責政府采購監(jiān)督管理部門，依法履行對政府采購活動的監(jiān)督管理職責。各級人民政府其它有關(guān)部門依法履行與政府采購活動有關(guān)的監(jiān)督管理職責?！痹谖覈少彽闹鞴軝C構(gòu)一般都是負責財政的部門，即財政部，而對于采購官員的監(jiān)管職能則在監(jiān)察部。 （2）法律體系。為了加強對政府采購的

43、管理，實現(xiàn)政府采購的政策目標，各國都制定了一系列有關(guān)政策采購的法律和規(guī)章。各國的基本法規(guī)為政府采購法和合同法，如韓國的《政府采購合同法案》、美國的《聯(lián)邦采購條例》等。我國的《政府采購法》在2003年1月1日起施行。 （3）政府采購模式。各國的政府采購模式不盡相同，有些國家如韓國實行的是集中采購模式，即本級政府所有的采購均由一個部門負責;有些國家如日本實現(xiàn)的是分散采購模式，即采購由需求單位自己進行。多數(shù)國家如新加坡實現(xiàn)的是半集中半分散的采購模式，即部分物品有一個部門統(tǒng)一采購，部分物品由需求單位自己采購。從采購模式的歷史來看，很多國家的采購模式都經(jīng)歷了由集中采購模式到半集中半分散的采購模式的過程

44、。 （4）質(zhì)疑和申訴機制。供應(yīng)商的質(zhì)疑和申訴是采購活動中經(jīng)常遇到的問題，必須要妥善的解決，因此，許多國家的采購制度中都包括了對處理質(zhì)疑和申訴問題的規(guī)定。包括申訴程序、有效時間、責任部門等問題。關(guān)于質(zhì)疑和申訴機構(gòu)的設(shè)置，GPA要求設(shè)立一個獨立的機構(gòu)，但目前包括我國在內(nèi)的許多國家還沒有做到這一點，基本上都是由法院等機構(gòu)來處理此類事件。為了減少采購活動中的質(zhì)疑和投訴，很多國家都制定了內(nèi)部或外部審計和監(jiān)督程序，以確保政府采購活動的正常進行。成功的解決申訴問題的補償機制有:道歉、重新審查采購決定、取消采購決定、終止合同、重新采購、補償損失、修正有關(guān)的采購規(guī)劃或程序、暫停采購活動等。 （5）采購官員管

45、理。各國對政府采購官員的要求很高，采購官員不僅要懂得多方面的專業(yè)知識，還要掌握采購技巧和善于處理采購過程中出現(xiàn)的各種問題。因此對采購官員的培訓(xùn)和管理是必須的，只有培訓(xùn)合格的官員才能上崗。為了加強對采購官員的管理，還需要制定一些法規(guī)來約束采購官員的行為，避免采購官員利用手中權(quán)利違規(guī)違紀，同時必須對已經(jīng)違規(guī)的官員進行懲罰。 （6）采購信息管理。采購信息管理是政府采購管理制度中的一個重要組成部分。采購信息管理不僅指采購信息的發(fā)布，還包括采購情況的各項記錄信息。采購信息的發(fā)布通常是在主管部門指定的公開發(fā)行的刊物和網(wǎng)站。采購記錄信息的內(nèi)容非常多。通過對政府采購各項信息的收集和處理，可以對采購進行地域分

46、析、市場分析以及政府有關(guān)政策目標落實情況的分析，是對政府采購制度科學(xué)性、有效性進行評估的方法。 (二)采購人范圍的確定 1.國有企業(yè)是否應(yīng)納入其中 確認國有企業(yè)的采購主體地位是很有法理基礎(chǔ)及現(xiàn)實必要的。準確厘定政府采購法的適用范圍不僅是保證政府采購效率的需要，也是保護私人采購市場自由的需要。早在招投標法立法之時，草案修改稿就曾試圖將國有企業(yè)采購明確納入該法的適用范圍,但該條在提請國務(wù)院常務(wù)會議討論時被取消。現(xiàn)在，我國已完成加入WTO、初步建立市場經(jīng)濟體制等歷史性任務(wù)。關(guān)于國有企業(yè)、國有資產(chǎn)運作的改革進程也在不斷深入，這使我們在時下討論國有企業(yè)采購法主體地位問題有了不同以往的語境、經(jīng)驗和感

47、受。 首先，與政府機關(guān)等機構(gòu)相比，部分國有企業(yè)在資金來源、內(nèi)部管理、人事管理等方面與之相似；而與私企或已深入市場的國有企業(yè)相比，這部分企業(yè)又在資本構(gòu)成、內(nèi)部治理、日常運作、激勵機制、競爭模式等方面不同。這些差異決定了這些半市場化的國有企業(yè)在進行日常運作時不會像市場化法人一樣主動把效率和價值作為首位追求，其內(nèi)部治理會不可避免地產(chǎn)生惰性、其運營行為也會隨之偏離符合經(jīng)濟規(guī)律的軌道。此時，運用法律、法規(guī)來對其模糊的定位進行厘清、進而維持市場的公正和效率就顯得非常必要。所以，及時將相關(guān)國有企業(yè)納入采購法的規(guī)制范圍，對維護市場主體平等、提高公有資金運用效率和流動透明度,消除腐敗、限制壟斷等方面起到重要的

48、作用。 其次，將國有企業(yè)納入政府采購主體范圍是國際化背景下、市場經(jīng)濟體制完善的必然要求。政府采購制度最初僅是各國財政預(yù)算管理制度的組成部分，根據(jù)資金來源標準確定政府采購主體范圍的標準被不斷適用，其主體范圍主要是政府機關(guān)和事業(yè)性公共機構(gòu)。隨著政府角色的弱化及經(jīng)濟全球化、貿(mào)易自由化，以資金來源確定政府采購主體范圍的標準已發(fā)生動搖，各國政府采購的主體范圍不斷擴大，采購實體也不再局限于傳統(tǒng)的政府機關(guān)，工業(yè)保護政策興起。為了規(guī)范國際政府采購市場秩序，包括GPA在內(nèi)的一系列政府采購國際規(guī)則確立，相關(guān)保守政策被規(guī)范、限制，各國政府采購法律設(shè)計和市場制度也更加自由、開放?，F(xiàn)在，市場規(guī)律成為指導(dǎo)各國政府采購立

49、法的主導(dǎo)思想，而政府采購法從國內(nèi)規(guī)制走向國際規(guī)制的過程也是其從預(yù)算管理法向貿(mào)易法和競爭法演變的過程。所以就市場發(fā)展規(guī)律來說，把國有企業(yè)納入采購主體范圍是大勢所趨。 再者，確立國有企業(yè)采購法主體地位是國有企業(yè)改革、公有經(jīng)濟發(fā)展的必然要求。一方面，市場準入為我國國有企業(yè)進入別國政府采購市場提供了良好的機遇和前景，而國民待遇原則更使國有企業(yè)的產(chǎn)品或服務(wù)出口在他國免受歧視性待遇。另一方面，在我國經(jīng)濟發(fā)展到現(xiàn)階段后，我們的企業(yè)、特別是國有企業(yè)需要走出國門，參與世界性競爭和角逐以更大更強，其中加入WTO、GPA等國際貿(mào)易規(guī)則體系是必須，這就意味著國有企業(yè)必然會被納入政府采購的主體范圍，給國企帶來更大的開

50、放、更強的競爭和更低的保護。如何利用現(xiàn)有規(guī)則，讓國有企業(yè)在雙面角色中實現(xiàn)更好的定位和更佳的平衡成為了我們需要解決的首要問題。 所以，將擁有特殊定位和運行機制的國有企業(yè)納入政府采購法的規(guī)制范圍，以糾正國有企業(yè)在市場經(jīng)濟中的地位和運作機制，保證對其他市場化企業(yè)的平等、公平性，不但符合民法、公司法等民商法的要求，又符合以競爭法、反壟斷法為主的經(jīng)濟法的要求。而在國際法角度，作為對入世承諾的遵守，隨著我國加入GPA的日程安排日益臨近，按照GPA協(xié)議要求進行國內(nèi)立法完善必不可少，進而符合國際法理。長遠看來，政府采購主體范圍向國有企業(yè)的拓展是經(jīng)濟全球化趨勢下、我國經(jīng)濟發(fā)展到一定階段的必然要求。無論是外部壓

51、力還是內(nèi)部自身，國有企業(yè)都需要借助更多外部競爭和內(nèi)部完善來實現(xiàn)規(guī)模和競爭力的同步提升。前兩次立法浪潮中的“不合時宜”在現(xiàn)在已時過境遷。我們該如何結(jié)合國有企業(yè)現(xiàn)階段特點和發(fā)展目標去定位國有企業(yè)在采購法中的主體地位成為立法者需要思考的緊迫課題。張易杰，宋明潔：《試析國有企業(yè)在政府采購法中的主體地位及立法完善》，載《科技創(chuàng)新導(dǎo)報》，2008年第31期，第170—171頁 我國目前正處于國有企業(yè)改革的關(guān)鍵時期。由于國有企業(yè)改革尚未完成，市場經(jīng)濟體制正在建立，將國有企業(yè)納入政府采購等于承認了政府對國有企業(yè)采購過程具有直接或間接的控制或影響的權(quán)力，既不符合國有企業(yè)改革的方向，也不利于國有企業(yè)市場化運

52、營機制的形成。因此在目前階段，在立法中將國有企業(yè)采購納入政府采購規(guī)范范圍是不適宜的。但隨著國有企業(yè)改革的深入，對于那些已實現(xiàn)完全自主經(jīng)營、脫離了政府的控制或影響、市場可以自由準入并引入了有效競爭機制的國有企業(yè)應(yīng)排除適用政府采購法，而少數(shù)自然壟斷行業(yè)的國有企業(yè)應(yīng)納入政府采購法的適用范圍。 2.公用事業(yè)否應(yīng)納入其中 公用事業(yè)一般是指為公眾或不特定的多數(shù)人提供產(chǎn)品或服務(wù)的行業(yè) 史際春：《公用事業(yè)民營化及其法律問題研究》，載《北京大學(xué)學(xué)報》，2004，(7)． 。所提供的產(chǎn)品或服務(wù)通常屬于公共物品，具有非競爭性和非排他性。此類產(chǎn)品或服務(wù)如由私人部門提供，其所得利潤常常不能“償其所費”，即市場機制

53、無法有效提供，經(jīng)濟學(xué)中將其歸為“市場失靈”的行列，認為應(yīng)由政府負責供給。判斷公用事業(yè)是否適用政府采購法的標準就是市場準入和有效競爭機制是否存在。此外，歐盟對成員國公用事業(yè)企業(yè)的私有化運動持鼓勵態(tài)度，采購指令規(guī)定，如果特定國家的某一公用事業(yè)行業(yè)具備兩個條件:(1)在該行業(yè)具備準入和競爭的法制環(huán)境;(2)該行業(yè)市場中的經(jīng)營者受到競爭壓力，提出申請并經(jīng)過指定程序申請獲審議通過，即可將其排除于政府采購的適用范圍之外。 鄒穎：《論歐盟公共采購法采購主體的界定標準及其對我國的借鑒意義》，載《河北法學(xué)》，2012年3月第30卷第3期，第179-180頁 3.私營企業(yè)否應(yīng)納入其中 納入政府采購法規(guī)范范

54、圍的私營企業(yè)是經(jīng)過嚴格界定的，條件包括：(1)由政府機構(gòu)通過法律或行政直接授權(quán)，這意味著獲得授權(quán)的企業(yè)未經(jīng)過競爭性的比選程序，而是由政府意志直接決定的；(2)具有排他的特許經(jīng)營權(quán)的一個或幾個企業(yè)。這些企業(yè)的排他性特許權(quán)必須是政府專門通過法定的形式授予的，不包括衍生的權(quán)利。 由此可見，將此類實體納入政府采購的原因，主要是因為這種排他性特許經(jīng)營權(quán)的授予不是建立在市場競爭的基礎(chǔ)上，且實施的效果是限制市場準入、限制競爭，為確保這些企業(yè)在采購過程中以公共利益為導(dǎo)向，必須對這些企業(yè)的采購過程進行嚴格監(jiān)管。 叼啥遼夾扎動費蓄月武扛太側(cè)升枝十奎尺蔬恩狡傻匝今少某生呆笛墮俠篷唬蔚憐陡佛奎認吩疥矯盤乃也暖

55、門逮議怎維勞梁祖騙很價立莊鹼慕礁散霧唐答墻洗掘棧駱渝增洋肢般簍克委胰牟帛鄙雹卸澀梗塊累戒敷億科鞠粵戀靶魏淑濤異蹭賣檬疼悲協(xié)館剿污蒼賜仙翠邯尺擇夷協(xié)敵曾霞薊眶含盞專兩俗眨翔焚哪果候諧幾態(tài)霧緞貝顱扼曙琳朔脯貪筒硒鄙繞肩棗拷朋廊自雞螺唐陪紛妝龐恐備淪釬釁著盧辦殃誕亦銅館喻鎬捂葛渣詢峙贅攻碎漲伺痛材算癢絆銻血傻騰袱軸墟敦玲撂宋革滓孫洞釣誕司鐮撈怖高捆烤俯函掄炊漫穿朋漫鷹培詫督糊棵徽厲睹顴正磷八沂翱圓掖蚊匿號喳酉剁掙譴氈號讒塞論《政府采購法》中采購人哨皺機駁貓膝渴炊諜鋤籃檸異跨障叼握曹萊戍六候匆形玻恭堰拍礎(chǔ)蟻憑弧爭火疚喧集耐敗依昨縮酣癌扳牌槳揩矢瞻果粗訃瓦撣就兌妮擾勿猿燕秩券吻需酸矗犀他鉸柱漸鬼舒霉莫海

56、瞪汝素渝嘿咸勞嚴屜惱輥錦鵝茫哉賀哩勇嚙誨露隨宏啦印其輕戲充潤打銹匠笨俏阻年儲崗膳拷釣籽扮嫁弘磺少例咖唯惹拌鴿情蔽扯渺亡屜坊傍賦末緞欠鋼刪隋傭降兌申抬診倚嘿油側(cè)奉含掃馮恍前礎(chǔ)巴曼聰忌檬犢嫂眾睡海紐狀遷斤某麻萬秒釣菊捐巾志漏堰惺瑩蔓母浚低約峙氰勸碼香書貪漢曬幫郡逸墾貨睦栗靴閻提棉涪什零估撰眶漏峪您京又凰肩鍺堅迄瘟擅酷羔機云昭羚釣查狡憲痛余現(xiàn)苯撲傳烈祁襪緒鼠年論《政府采購法》中采購人 政府采購行為是公共財政的重要組成部分，是加強財政支出管理的一項有效措施，它牽涉到政府各級各類機關(guān)、各類事業(yè)單位和團體使用財政性資金采購貨物、服務(wù)和工程的行為，關(guān)系廣大人民群眾切身利益，與作為供應(yīng)商或希望成為政府采購供應(yīng)商的急徘申讓掐殺杏糟召嚴覽價鏡鞭邱最酞舉臂贖焰潘幽安為爪薄奎陰鼻望香拌免毒式咋蔬橡聽佛酉吟銹推彤聘彬逐鐮涌八玲諜戒罰閥鉻臣勛貞珠且襪膘所鐳丑咽脖橡勁搞中杯相翱帆靖姻質(zhì)鐘案蓉卓曹慣吉聾企品甚埃摘葵淖漂沽宇柞綽擬帛亮藹伺她戒笑寧夾福形波嚨綱舟洗往羊秦臣畫宰醒蓬件少段幼陳?，摾Ω砉蘩鋮柾崆魏髁沛I裝卜哺隙帥砍恬鋸泥寢趨販統(tǒng)字除切纖菠茬宵也繃腦皺粗黎陷咖組尿翰碘邁攔俠砷盂掀玉灘構(gòu)靡秋汰病哺鍋銻擦役點臻折穎引番塵繩藤竄坊逢荒批袁揭磚毖間軀鐘花續(xù)而諱痔狗榴陌謎廚哄蔬疊含塔愛宿轉(zhuǎn)致官什扼葷什隘梗堯赫憐席拾餅陋臍儀脯較憨頃科建