《侵權(quán)行為法概述》

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《侵權(quán)責任法》的制定,十二章九十二條 2009年12月26日第十一屆全國人大常委會第十二次會議通過，2010年7月1日起施行,《侵權(quán)責任法》的基本結(jié)構(gòu),第一章 一般規(guī)定 第二章 責任構(gòu)成和責任方式 第三章 不承擔責任和減輕責任的情形 第四章 關(guān)于責任主體的特殊規(guī)定 第五章 產(chǎn)品責任 第六章 機動車交通事故責任 第七章 醫(yī)療損害責任 第八章 環(huán)境污染責任 第九章 高度危險作業(yè)責任 第十章 飼養(yǎng)動物損害責任 第十一章 物件致人損害責任 第十二章 附則,第40章 侵權(quán)行為法概述,第一節(jié)概述,一、侵權(quán)行為的含義 侵權(quán)行為，是指不法侵犯他人合法權(quán)益，造成他人人身、財產(chǎn)損害，應(yīng)當承擔民事責任的行為。 民法通則106條第2款規(guī)定，公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的應(yīng)當承擔民事責任。------過錯責任。 第3款規(guī)定，沒有過錯，但法律規(guī)定應(yīng)當承擔民事責任的，應(yīng)當承擔民事責任。------無過錯責任。,,二、侵權(quán)行為的分類 (一）一般侵權(quán)行為與特殊侵權(quán)行為 前者，是以過錯作為構(gòu)成侵權(quán)責任要件的行為。 后者指行為人即使無過錯，但他人的損害確系與行為人有關(guān)的行為、事件或者特別原因所致，因而適用民法上特別責任條款或民事特別法規(guī)應(yīng)負民事責任的行為。 一般侵權(quán)行為為侵權(quán)行為的常態(tài)，司法實踐中最為多見。特殊侵權(quán)行為為侵權(quán)行為的例外，只有在法律有特別規(guī)定的情況下，特殊侵權(quán)行為才能成立。,,特殊侵權(quán)行為主要有：（1）國家機關(guān)或其工作人員的職務(wù)侵權(quán)行為。（2）產(chǎn)品質(zhì)量不合格致人損害的侵權(quán)行為。（3）高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)行為。（4）環(huán)境污染致人損害的侵權(quán)行為。（5）地面施工致人損害的侵權(quán)行為。（6）建筑物（工作物）致人損害的侵權(quán)行為。（7）飼養(yǎng)的動物致人損害的行為。（8）無民事行為能力、限制民事行為能力人致人損害的侵權(quán)行為。,,（二）單獨侵權(quán)行為與共同侵權(quán)行為 根據(jù)致害人人數(shù)的多少分類 單獨侵權(quán)行為，是指致害人僅為一人的侵權(quán)行為。共同侵權(quán)行為，是指致害人為兩人或兩人以上的侵權(quán)行為。主體的復(fù)合性、行為的共同性、結(jié)果的單一性，是共同侵權(quán)行為的特征。 單獨侵權(quán)行為在民事責任的承擔上較為簡單，共同侵權(quán)行為由于致害人在兩人以上，故在確定共同侵權(quán)責任的同時，還需解決共同致害人相互間責任的劃分問題。一般情況下，共同致害人應(yīng)對受害人負連帶賠償責任。,,（三）積極侵權(quán)行為和消極侵權(quán)行為 根據(jù)侵權(quán)行為的性質(zhì)不同分類 積極侵權(quán)行為，是指行為人以作為的形式致人損害的行為, 行為人以積極的方式違反了不作為義務(wù)而致使他人損害的侵權(quán)行為， 如侵占、毀壞他人財產(chǎn)、毆打他人、剝奪他人生命等。 消極侵權(quán)行為，是指行為人以不作為的形式致人損害的行為,是指違反了某種作為義務(wù)，沒有實施或沒有正確實施該作為義務(wù)所要求的行為而致他人損害。,,實踐中，侵權(quán)行為以積極侵權(quán)行為居多，消極侵權(quán)行為只有某些負有特定義務(wù)的人才可能構(gòu)成。 四、侵害財產(chǎn)權(quán)行為和侵害人身權(quán)行為 根據(jù)侵害對象的不同，分為侵害財產(chǎn)權(quán)行為和侵害人身權(quán)行為。,,二、侵權(quán)行為的特征 (一)侵權(quán)行為是違法行為; 行為的違法性是侵權(quán)行為的前提，給他人造成人身與財產(chǎn)損害的行為應(yīng)當是違反強制性或禁止性規(guī)定的行為。如果雖有損害后果，但行為是合法實施的則不構(gòu)成侵權(quán)行為。如工商機關(guān)工商人員依法銷毀假冒偽劣產(chǎn)品是其履行職責的合法行為，不構(gòu)成侵權(quán)。 違法性——是違反民法保護的權(quán)利的行為，具有違法性,,(二)侵權(quán)行為的侵害對象是,民事權(quán)益,絕對權(quán), 侵權(quán)行為侵害的是他人的物權(quán)、人身權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等民事權(quán)益。本法所稱民事權(quán)益，包括生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)、監(jiān)護權(quán)、所有權(quán)、用益物權(quán)、擔保物權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)、商標專用權(quán)、股權(quán)、繼承權(quán)等人身、財產(chǎn)權(quán)益。 (三)侵權(quán)行為是基于當事人的意思而發(fā)生的，且侵權(quán)行為所引起的民事法律后果并不是當事人所預(yù)期的，因 此，侵權(quán)行為屬于事實行為。,,性質(zhì)——單方實施的違反法定義務(wù)的事實行為 （四）侵權(quán)行為主要是行為人基于過錯而實施的行為。無論行為人出于故意還是過失。 主觀——一般行為人主觀上存在過錯（五）侵權(quán)行為是依法應(yīng)承擔民事責任的行為。是承擔侵權(quán)責任的根據(jù)。能夠引起民事法律后果，這種法律后果 就是侵害人應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。 后果——依法應(yīng)當承擔民事責任（主要是賠償責任）,,侵權(quán)行為和違約行為的聯(lián)系 1、都是債的發(fā)生根據(jù) 2、基本上是損害賠償之債 3、構(gòu)成要件基本相同 4、歸責原則均以過錯責任原則為基礎(chǔ),,侵權(quán)行為與違約行為雖然都是民事違法行為，但亦存在顯著區(qū)別: 其一，責任基礎(chǔ)不同，侵權(quán)行為違反的是法定義務(wù)，違約行為違反的是合同中的約定義務(wù)； 其二，保護的權(quán)利性質(zhì)不同，侵權(quán)行為侵犯的是絕對權(quán)，違約行為侵犯的是相對權(quán)即債權(quán)； 其三，責任承擔方式不同，侵權(quán)行為有財產(chǎn)責任、非財產(chǎn)責任，違約行為只有財產(chǎn)責任。 其四、責任范圍不同，侵權(quán)實行法定（精神損害賠償違約是約定賠償,,,,其五、訴訟時效不同， 侵權(quán)行為一般2年；身體傷害1年. 違約行為一般2年；延付、拒付租金，寄存財物毀損、滅失，出售質(zhì)量不合格商品未聲明1年； 國際貨物買賣，技術(shù)進出口合同4年,,其六訴訟管轄不同：合同糾紛，由被告住所地或合同履行地法院管轄，當事人可以協(xié)議管轄（原、被告住所地，合同履行地，合同簽訂地，標的物所在地）；侵權(quán)訴訟由被告所在地，侵權(quán)行為發(fā)生地，侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法院管轄。,案例：侵權(quán)行為與違約行為 甲有房屋一處，以每月1000元的價格出租給乙。乙預(yù)付6個月租金后，甲在第3個月又以月租金1500元的價格將該屋出租給王五，并通知乙立即搬出。 在上述情況下，乙不滿甲的行為，雖然同意搬出，卻在離開前故意將屋內(nèi)電話線剪斷、下水道堵塞，并在墻上留言：“房客小心，此屋曾住過傳染病人！”,,侵權(quán)行為與犯罪行為的聯(lián)系 侵權(quán)行為與犯罪行為的聯(lián)系：規(guī)范競合 一個行為在法律上可能既構(gòu)成犯罪行為，又構(gòu)成侵權(quán)行為。 刑事責任和侵權(quán)責任可以同時并用。,,（二）侵權(quán)行為與犯罪行為的主要區(qū)別： （1）性質(zhì)不同。兩者都屬于違法行為，但侵權(quán)行為是違反民事法律，應(yīng)承擔民事責任的行為；犯罪行為是違反刑事法律，應(yīng)承擔刑事責任的行為。 （2）侵害對象不同。兩者都可能侵害特定主體的人身權(quán)或財產(chǎn)權(quán)。但很多情況下，犯罪行為不一定直接侵害特定人的特定權(quán)利，而是直接侵害了我國法律所保護的社會主義的社會關(guān)系。,（3）社會危害程度不同（罪與非罪）。 （4）責任構(gòu)成不同。 首先，犯罪行為實行主觀歸責，行為人主觀須具備故意或過失；侵權(quán)行為在行為人沒有主觀過錯的情況下，也可能承擔民事責任。,,案例1：侵權(quán)行為與犯罪行為 甲趁午休時間潛入乙家中，拿走現(xiàn)金若干，正欲出門時遭到驚醒的乙的阻攔并發(fā)生扭打，乙受輕傷，家具損壞若干。,,第二節(jié) 侵權(quán)行為的歸責原則 一、概述 所謂“歸責”，即確認和追究侵權(quán)行為人的民事責任。歸責原則，是指以何種根據(jù)確認和追究侵權(quán)行為人的民事責任，它所解決的是侵權(quán)的民事責任之基礎(chǔ)問題, 換句話說，指在確認民事責任歸屬時所依據(jù)的法律原則。包括過錯責任原則、無過錯責任原則和公平責任原則。歸責原則是侵權(quán)行為法的核心問題。 我國采用兩元的歸責原則。,,三、過錯責任原則 1、概述 過錯責任原則又稱為過失責任原則。其內(nèi)容是：過錯是構(gòu)成責任的要件。也即，過錯是構(gòu)成責任的前提條件。 １.過錯責任原則是一種主觀歸責原則，它以行為人的主觀心理狀態(tài)作為確定和追究責任的依據(jù)，即“有過錯方有責任”，“無過錯即無責任”。,,這實際上就是告訴人們，你在追求自己的合法權(quán)益的時候，只要你沒有損害別人的合法權(quán)益的主觀過錯，即使造成了損害的結(jié)果，也可以不必承擔民事責任。所以人們才可以大膽地通過“合同自由”的形式，按“意思自治原則”，去追求自己的合法利益，因此有助于經(jīng)濟的發(fā)展和社會活動的活躍，不使人們過于縮手縮腳。,,而過錯總是表現(xiàn)為行為人主觀上的故意或過失兩種情形；在一般侵權(quán)中，只要行為人盡到了應(yīng)有的合理的注意義務(wù)，即使發(fā)生損害也不負賠償責任。 ２.過錯責任原則表明行為人的過錯為侵權(quán)責任的構(gòu)成要件，因此證明行為人的過錯之有無便成為確定與追究侵權(quán)責任的一個中心環(huán)節(jié)；在過錯責任下，對一般侵權(quán)責任實行“誰主張誰舉證”的原則。 。,,３.過錯責任原則表明行為人過錯之大小對責任范圍具有決定性的作用。因此，證明行為人過錯的輕重程度、證明行為人與第三人的共同過錯或證明受害人的過錯或受害人與行為人的混合過錯，對于責任范圍之確定，均有十分重要的意義。 在第三人對損害也有過錯時，構(gòu)成共同過錯；此時按過錯大小分擔民事責任，并負連帶責任。 如受害人有過錯的，即構(gòu)成混合過錯，依法可減輕加害人的民事責任。,,例如，王某晚上騎自行車去上夜班，經(jīng)某工廠門前的公路時，突然發(fā)現(xiàn)前面路上的井蓋已經(jīng)塌落，但因距離太近來不及躲避而摔倒，造成下頜骨粉碎性骨折、鼻骨骨折，花去醫(yī)療費4500元。經(jīng)調(diào)查，該井蓋是市政公司于1個月前更換的。更換時該井蓋有不明顯裂紋，但因井蓋已用完，施工人員認為一般不會影響使用，就沒有對該井蓋再換新的。出事當天上午，工廠的一輛超載汽車進廠時將該井蓋壓塌，但工廠既未告知市政公司，也未設(shè)置示警標志。問：王某所受到的損害應(yīng)當由誰承擔賠償責任？,,過錯責任原則適用于一般的侵權(quán)行為。具體而言，侵害他人財產(chǎn)（第117條）、侵害他人知識產(chǎn)權(quán)（第118條）、侵害他人生命、健康（第119條）、侵害他人姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)（第120條）、建筑物等倒塌脫落或墜落致人損害（第126條）以及法律法規(guī)沒有作出特別規(guī)定的其他侵權(quán)行為，應(yīng)適用過錯責任原則。,,2、過錯推定--非獨立的歸責原則 推定，指從已知事實對未知事實進行推理與確定。所謂“過錯推定”原則，就是指如果原告能夠證明他受到了損害是被告造成的，被告又不能證明自己沒有主觀上的故意和過失的時候，法律就推定被告有過錯，讓他承擔民事責任。 產(chǎn)生背景：現(xiàn)代社會工業(yè)化，各種機器設(shè)備大量出現(xiàn)，專業(yè)分工細密，受害人很難證明加害人的過失，為了既能維持過錯責任原則的地位不動搖，又有效地救濟受害人而發(fā)展出了過錯推定責任。,,立法目的：減輕受害人舉證責任，處于有利的訴訟地位，保護其合法權(quán)益；加重加害人的舉證責任，有效遏制侵權(quán)行為。 由于在過錯責任原則的適用中，原告只有證明了被告有主觀上的故意和過失，才能夠要求侵權(quán)行為人承擔責任。而對于一個人主觀上有沒有故意和過失，是一個主觀領(lǐng)域內(nèi)思想認識范疇中的東西，要原告人拿出一整套客觀的證據(jù)來證明是相當不容易的事情。在這種情況下，如果只堅持過錯責任原則，就不利于保護受害人的利益了。,,經(jīng)典的例子：三個人去打獵，約定三人平行前進，如果看到前面有兔子、有狐貍或有狼時就開槍。這樣三個人不可能互相打到別的人，因為他們是平行前進的。結(jié)果，他們看到草叢里有什么東西一動，三個人就同時開槍了，結(jié)果是在那兒躺著的一個人被三個人中的一個人的子彈打中了。但是此人身上只中了一顆子彈。這時候根據(jù)過錯責任原則，就需要受傷的人來證明究竟是誰的子彈打中了他，才能向打中他的人提起訴訟。顯然這時要讓原告來承擔舉證責任就太難了，所以這時法官就判決：三個打獵的人共同承擔連帶賠償?shù)呢熑?，但是行為人可以證明自己沒有打中的除外。,,對于過錯推定原則來講，實際上它是過錯責任原則的發(fā)展?？筛行У鼐S護受害人的合法權(quán)益。需要注意這樣幾點：①過錯推定責任仍然以過錯作為承擔責任的基礎(chǔ)，因而它不是一種獨立的歸責原則，只是過錯責任原則的一種特殊形式。,,②在過錯推定責任的情況下，對過錯問題的認定則實行舉證責任倒置原則。受害人只需證明加害人實施了加害行為，造成了損害后果，加害行為與損害后果間存在因果關(guān)系，無需對加害人的主觀過錯情況進行證明，就可推定加害人主觀上有過錯，應(yīng)承擔相應(yīng)的責任 ③過錯推定僅限于法律明確規(guī)定的情形。,適用范圍——法定,1、第38條：無民事行為能力人在教育機構(gòu)受到損害的責任, 無民事行為能力人在幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學習、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)應(yīng)當承擔責任，但能夠證明盡到教育、管理職責的，不承擔責任。 2、第58條：推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯，患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯：（一）違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；（二）隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；（三）偽造、篡改或者銷毀病歷資料。,,3、第75條：非法占有高度危險物致人損害責任，非法占有高度危險物造成他人損害的，由非法占有人承擔侵權(quán)責任。所有人、管理人不能證明對防止他人非法占有盡到高度注意義務(wù)的，與非法占有人承擔連帶責任。 4、第81條：動物園的動物致人損害，動物園的動物造成他人損害的，動物園應(yīng)當承擔侵權(quán)責任，但能夠證明盡到管理職責的，不承擔責任。 5、第85條：建筑物以及建筑物上的擱置物致人損害責任，建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當承擔民事責任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。,,6、第88條：堆放物致人損害責任，在公共道路上堆放、傾倒、遺撒妨礙通行的物品造成他人損害的，有關(guān)單位或者個人應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。 7、第90條：林木致人損害責任，因林木折斷造成他人損害，林木的所有人或者管理人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。 8、第91條2款：在公共場所危險施工等物件損害責任，窨井等地下設(shè)施造成他人損害，管理人不能證明盡到管理職責的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。,,過錯責任原則也是我國民法公平原則的體現(xiàn)。在多數(shù)情況下，有過錯方承擔民事責任，過錯大小決定責任之輕重，這體現(xiàn)了法律中包含的公平正義觀念。而且，過錯責任原則還有為人們確定行為規(guī)范標準的積極作用。,案例：某市市政公司、市政維修公司與練某、盤某人身損害賠償糾紛上訴案,案情:2002年5月29日晚9時許，盤某妹領(lǐng)著二原告的女兒（6歲）在家附近九曲河覆蓋綠化帶散步時，小孩突然掉入緊鄰路沿無蓋（深度超過4米，水深超過1米）的下水道溺水窒息死亡。二原告起訴二被告要求賠償。,問題： 1、本案如何適用法律？ 2、被告抗辯稱：導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的直接的原因是小偷盜走井蓋，小孩的死亡，是犯罪分子直接造成的后果。自己已經(jīng)盡了管理者的義務(wù)，當晚5時11分，維修公司發(fā)現(xiàn)井蓋被到后已經(jīng)立即更換了新的井蓋（有更換情況表），但又被小偷盜，是意料之外的事，屬不可抗力。作為死者的父母未在場，錯誤委托他人帶看孩子，看管不嚴，三人也有過錯。,法院判決：二被告承擔全部賠償責任?！睹裢ā返?26條。被告沒有盡到合理的注意（管理）義務(wù)，沒有充分證明自己不存在過錯：換的是否是出事的井蓋？沒有設(shè)置警示標志或采取必要的防護措施，更沒有安裝防盜井蓋。而地點處于鬧市區(qū)里的公共活動地帶，發(fā)生危險的概率高。監(jiān)護人已經(jīng)盡到監(jiān)護責任，符合生活習慣，沒有過錯。,,（二）無過錯責任原則嚴格責任、無過錯責任、危險責任、無過失責任原則、風險責任。嚴格責任與絕對責任是英美法經(jīng)常使用的詞匯。危險責任是德國民法學者提出的概念。嚴格責任、無過錯責任與危險責任這些術(shù)語所指稱的侵權(quán)行為類型大體相同，但是從側(cè)重點上看有所差別。 無過錯責任原則是指在法律有特別規(guī)定的情形下，不以行為人的過錯為要件，只要其行為造成他人民事權(quán)益的損害，行為人就應(yīng)當承擔侵權(quán)責任的歸責原則。,,產(chǎn)生背景：無過錯責任是隨著社會的發(fā)展，科技的進步產(chǎn)生的。 19世紀以后，面對機器大生產(chǎn)所帶來的高度危險和巨大的事故損害，過錯責任顯得力不從心。隨著工業(yè)化的發(fā)展和危險事項的增多，加害人沒有過錯致人損害的情形時有發(fā)生，證明加害人的過錯也越來越困難，為了實現(xiàn)社會公平和正義，更有效保護受害人的利益，無過錯責任原則開始逐漸作為一種獨立的歸責原則在侵權(quán)行為法中得到運用。現(xiàn)代工業(yè)社會是事故頻發(fā)的時代，它所造成的損害極為巨大，受害者眾多。如要求受害人舉證加害人有過錯，則受害人利益得不到有利保護。,,注意要點： （1）不以行為人主觀上的過錯作為侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。簡而言之，就是不考慮雙方當事人的過錯。 （2）用無過錯責任，受害人不需證明加害人的過錯，加害人亦不能通過證明自己無過錯而免責，但原告應(yīng)證明損害事實及其因果關(guān)系； （3）無過錯責任原則的適用必須有法律的明確規(guī)定，不能隨意擴大適用；具體而言，國家機關(guān)或者國家機關(guān)工作人員在執(zhí)行職務(wù)中的侵權(quán)（民法通則第１２１條）、國家機關(guān)或者國家機關(guān)工作人員在執(zhí)行職務(wù)中，侵犯公民、法人的合法權(quán)益造成損害的，應(yīng)當承擔民事責任?！?,產(chǎn)品責任(第122條)、：“因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應(yīng)當依法承擔民事責任。運輸者、倉儲者對此負有責任的，產(chǎn)品制造者、銷售者有權(quán)要求賠償損失。” 高度危險作業(yè)致人損害（第１２３條）從事高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運輸工具等對周圍環(huán)境有高度危險的作業(yè)造成他人損害的，應(yīng)當承擔民事責任；如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔民事責任。,,污染環(huán)境致人損害(第124條)、違反國家保護環(huán)境防止污染的規(guī)定，污染環(huán)境造成他人損害的，應(yīng)當依法承擔民事責任。 地面施工致人損害(第125條)、在公共場所、道旁或者通道上挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等，沒有設(shè)置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應(yīng)當承擔民事責任。,,飼養(yǎng)動物致人損害（第１２７條）等適用無過錯責任原則。飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當承擔民事責任；由于受害人的過錯造成損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔民事責任；由于第三人的過錯造成損害的，第三人應(yīng)當承擔民事責任。,,（4）我國實行的是有條件的、相對的無過錯責任原則，在出現(xiàn)某些法定免責事由時，有關(guān)當事人也可全部或部分免除其民事責任。如完全由于不可抗拒的自然災(zāi)害，并經(jīng)及時采取合理措施，仍然不能避免造成環(huán)境污染損害的，當事人可以免于承擔責任。 無過錯責任一般不賠償間接損失和精神損害（但德國法上已出現(xiàn)了精神損害的先例） 無過錯責任一般有最高額的限制。77條規(guī)定：承擔高度危險責任，法律規(guī)定賠償限額的，依照其規(guī)定。,,無過錯責任原則的意義 侵權(quán)法所確認的無過錯責任原則，對于保護現(xiàn)代物質(zhì)生活條件下人民群眾的生命財產(chǎn)安全，及時補償受害人的損失，增強各個社會組織和成員的責任感有著積極的作用。經(jīng)過百余年的演變，無過錯責任已經(jīng)從個別的例外發(fā)展成為一般的原則法，它在現(xiàn)今國家的運用的不斷擴大，從工業(yè)災(zāi)害，環(huán)境污染到商品瑕疵，以至勞工事故賠償?shù)榷歼m用于無過錯責任,,高空危險作業(yè)、高速運輸工具均適用無過錯責任——行為人必須證明完全是受害人自己故意造成的才能夠免除責任 最高院關(guān)于審理電力損害案件的司法解釋，對高壓的內(nèi)涵理解出了問題，1 000伏以上才叫高壓，導(dǎo)致很多判決都無法適用，不能給受害人提供有利的保護。 江蘇有案例沒有使用該司法解釋，認為電力部門架了電線，就應(yīng)該在旁邊設(shè)置提醒的標志，用欄桿攔起來，這是電力部門應(yīng)該采取的措施，否則，如果到漁塘釣魚的人被電死了，電力部門就要承擔責任。之后電力部門馬上采取措施，所有漁塘的電線都采取了防范措施，結(jié)果從此再也沒有發(fā)生釣魚電死的現(xiàn)象，社會效果非常好。,,有一火車交叉口在鬧市區(qū)，來往行人很多，又沒有人把守，結(jié)果有人闖過去撞上了火車，法院判決高速運輸工具（包括鐵路部門）應(yīng)當承擔責任，后鐵路部門馬上采取措施派人來防范，效果非常好,因此，嚴格責任在一定程度上起到預(yù)防風險的作用 。,2003年3月18日，某甲（男，5歲）在玩耍時來到某公司的配電房（未設(shè)防護措施），由于好奇而觸摸變壓器，遭到電擊，送醫(yī)院治療后被迫截去雙上肢。 《民法通則》第123條：從事高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運輸工具等對周圍環(huán)境有高度危險的作業(yè)造成他人損害的，應(yīng)當承擔民事責任；如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔民事責任。,,案例：有人在高壓線下蓋了一所房子，不過最初蓋的是平房，高壓線與房屋之間的距離符合法定標準。后來由于住房緊張，此人就在平房上加蓋了一層樓，并另外又在樓頂蓋了一間小閣樓，還設(shè)置了一把鐵制的梯子通往閣樓。一次，其親戚來訪，親戚家有個14歲的小女孩在沖涼后登上閣樓休息時，由于當時環(huán)境的特殊作用，高壓線發(fā)生了放電現(xiàn)象，小女孩被嚴重灼傷。于是房主和小女孩的家長就將電業(yè)管理局告上了法庭，要求其承擔高度危險責任。但是電業(yè)管理局卻認為，本來房屋與高壓線的距離是符合法定的要求的，僅僅是由于房主擅自加層，以及小女孩家長沒有盡到監(jiān)護責任，才導(dǎo)致了事故的發(fā)生。,,于是，一審法院判決，電業(yè)管理局承擔主要賠償責任；但房主有相當過錯，所以要承擔次要責任；而家長由于有監(jiān)護責任，亦有一定的疏忽，所以他自己也要承擔一定的責任。 但是房主和家長都提起上訴。能否改判呢？二審法院認為，這個判決是錯誤的。為什么有問題呢？就是因為其對無過錯責任的理解有誤。所謂“無過錯責任”是既不考慮加害人的過錯，又不考慮受害人的過錯，目的只在于補償受害人所受到的損失的原則?？蛇@一判決難道不是既考慮了加害人的過錯，又考慮了受害人的過錯，還考慮了第三人的過錯嗎？故其判決中的那套推理就不對了。最后，二審法院判決，由電管局承擔“無過錯責任”。,,（三）公平責任原則 打噴嚏引出的官司視頻 公平責任原則，是指損害雙方的當事人對損害結(jié)果的發(fā)生都沒有過錯，但如果受害人的損失得不到補償又顯失公平的情況下，由法院根據(jù)具體情況和公平的觀念，要求當事人分擔損害后果。 公平責任與無過錯責任的區(qū)別是：無過錯責任是行為人承擔責任，而公平責任是當事人分擔責任。,,公平責任不是獨立的歸責原則。理由：1）不具有普遍性，且只適用于損害賠償責任形式。2）只是損失分擔規(guī)則，而非承擔責任的依據(jù)。3）各國未將其列為歸責原則 。4）其實任何責任歸責原則都體現(xiàn)了公平。由于當事人須公平分擔的損失范圍僅限于其直接損失范圍內(nèi)。所以精神損害一般也不在其賠償范圍內(nèi),,案例：一個女孩在街上行走時，梧桐樹的枝杈咔嚓一聲掉了下來，正巧落在了這個小女孩的脊梁骨上，造成了她終身殘疾。律師提供法律援助，以園林局為被告提起了訴訟。原告認為，根據(jù)《民法通則》中特殊侵權(quán)責任中關(guān)于懸掛物和擱置物的規(guī)定，園林局應(yīng)承擔賠償責任，這當然是過錯推定原則了。,,但園林局方面則認為，枝杈既不是懸掛物，也不是擱置物，那怎么能適用這一法條呢？原告又稱，綠化法規(guī)有規(guī)定，園林局對枯死的樹負有清理的責任。可是園林局又證明，那棵樹是活著的，對沒死的樹能適用有關(guān)死樹的規(guī)定嗎？這時，對原告不賠也不合適，賠償又沒有依據(jù)，于是法院根據(jù)公平責任原則，判決園林局賠小女孩30萬元，但講明是依公平原則。,,首先要注意，無過錯責任原則是在法律有特別規(guī)定的時候才能夠適用。法院在適用無過錯原則的時候必須嚴格按照法律規(guī)定的適用范圍和條件，而我們講的公平原則恰恰是在法律沒有規(guī)定的時候才適用，所以公平原則是法官自由裁量的產(chǎn)物。 再者，公平原則適用的關(guān)鍵在于原告、被告雙方的經(jīng)濟條件。所以，對于公平原則來講，原告有補償?shù)男枰?，而被告正好有補償?shù)哪芰?，是其適用的根本所在。 所以要注意，說到底，適用“公平責任原則”，不是因為行為人有什么過錯，實際上僅僅是出于一種平衡，出于一種對意外風險的合理分擔。,,《民法通則》例舉的可以適用公平責任的情形：①《民法通則》第129條、《民通意見》第156條：因緊急避險造成損害的，如果險情是由自然原因引起，行為人在緊急避險中采取的措施又無不當?shù)?，行為人不承擔責任，受害人要求補償?shù)?，可以責令受益人適當補償。②《民通意見》第157條：當事人對造成損害均無過錯，但一方是在為對方的利益或者共同的利益進行活動的過程中受到損害的，可以責令對方或者受益人給予一定的經(jīng)濟補償。,,(3)民通109條及42條\司解15條規(guī)定的見義勇為行為受損受益人的責任.侵權(quán)法23條：因防止、制止他人民事權(quán)益被侵害而使自己受到損害的，由侵權(quán)人承擔責任。侵權(quán)人逃逸或者無力承擔責任，被侵權(quán)人請求補償?shù)?，受益人?yīng)當給予適當補償。 （4）侵權(quán)責任法33條第1款：完全民事行為能力人對自己的行為暫時沒有意識或者失去控制造成他人損害有過錯的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任；沒有過錯的，根據(jù)行為人的經(jīng)濟狀況對受害人適當補償,,(5)侵權(quán)責任法87條：從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害，難以確定具體侵權(quán)人的，除能夠證明自己不是侵權(quán)人的外，由可能加害的建筑物使用人給予補償。 (6)不構(gòu)成過錯責任、無過錯責任，但存在行為與損害間的關(guān)聯(lián)性的特殊情形：24條：受害人和行為人對損害的發(fā)生都沒有過錯的，可以根據(jù)實際情況，由雙方分擔損失。,,例：五被告到村支書反映村里情況，言詞激烈、時間較長，致村支書原有高血壓病復(fù)發(fā)，受刺激后引發(fā)腦溢血致左側(cè)偏癱，六級殘廢，醫(yī)療費等花取5萬多元。法院認為，被告和原告均無過錯，但四被告的行為對原告腦溢血突發(fā)存在誘發(fā)因素，且原告損害較嚴重，根據(jù)《民通》132條，每人分擔6000元。 —— 行為人的行為和損害有某種因果關(guān)系（非法律上的因果關(guān)系，而有事實聯(lián)系）,,胡某(1998年5月生)、周某（1998年3月生）、張某（1997年9月生）系某小學同一班級學生。2007年4月2日下午，胡某與周某、張某結(jié)伴上學，途經(jīng)村頭河口時，經(jīng)周某提議，三人到河邊洗腳，在洗腳過程中，胡某不慎掉入水中，胡某落水后，由于周某、張某沒有及時呼救，以致胡某因落水時間過長，經(jīng)槍救無效死亡。事故發(fā)生后，胡某父母為經(jīng)濟補償問題與周某、張某的父母發(fā)生爭執(zhí)，引起訴訟。法院認為：胡某的死亡雖屬于意外事故，周某、張某對事故的發(fā)生也均無過錯，但根據(jù)本案胡某損害事實發(fā)生的過程及其他相關(guān)實際情況，應(yīng)適用公平責任原則。周某、張某應(yīng)當對胡某的死亡分擔部分民事責任，對所分擔的民事責任由周某、張某的父母承擔。,,【例題】(2003年試卷三第48題)李某患有癲癇病。一日李某騎車行走時突然犯病，將一在路邊玩耍的6歲兒童撞傷，用去醫(yī)療費200元。該案責任應(yīng)如何承擔？ A. 李某致害，應(yīng)當賠償全部損失 B. 雙方都無過錯，應(yīng)分擔責任 C. 兒童家長未盡到監(jiān)護責任，應(yīng)由其承擔損失 D. 應(yīng)根據(jù)雙方經(jīng)濟情況分擔損失,第四十一章一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件 第一節(jié) 一般侵權(quán)行為構(gòu)成要件,,,一般侵權(quán)行為構(gòu)成要件： 三要件說、四要件說和五要件說四要件： 違法行為 損害事實 因果關(guān)系 行為人的過錯,,一、違法行為侵權(quán)須有加害行為，加害行為須為違法行為，違法行為可以為是作為或不作為。 違法行為以其方式，分為作為和不作為。①作為行為人違反法律規(guī)定的不作為義務(wù)而為之，屬于作為的違法行為。作為的違法行為是侵權(quán)行為的主要方式。,,②不作為行為人違反法律規(guī)定的作為義務(wù)而不履行之，屬于不作為的違法行為。以不作為成立侵權(quán)行為，須負有法律上的作為義務(wù)。特定的作為義務(wù)來源，主要有以下四種：第一，來自法律的直接規(guī)定。例如：《合同法》第301條規(guī)定：“承運人在運輸過程中，應(yīng)當盡力救助患有疾病、分娩、遇險的旅客”。,,第二，基于合同而產(chǎn)生的作為義務(wù)。例如：甲雇傭乙為保姆，負責照顧甲的兒子丙。如果乙看見丙吞食玩具或者以手觸摸電器卻不予阻止，結(jié)果導(dǎo)致丙受到傷害，則乙不僅違反了雇傭合同，其行為也屬于不作為的侵權(quán)行為。第三，來自業(yè)務(wù)上或職務(wù)上的要求。例如：修建地下工作物負有預(yù)防危險發(fā)生的作為義務(wù)；游泳場救護員負有搶救落水者的作為義務(wù)；消防員負有撲救火災(zāi)的作為義務(wù)。,,第四，來自行為人的先前行為。如果行為人的在先行為誘發(fā)或者開啟某種危險，則行為人對于任何因正當理由而進入到此種危險狀態(tài)中的人就負有使該他人不受損害的作為義務(wù)。成年人甲帶10歲的乙前往水庫游泳，則甲負有保護乙的作為義務(wù)，甲違反該義務(wù)致乙溺水身亡的，甲的行為即屬于不作為侵權(quán)。,,據(jù)報道，某人組織了一個商業(yè)性的登山隊，到了某地的一座大雪山上，他負責后勤支援工作，前面的幾個人就去登頂了，雙方約定，明天下午×點返回大本營來?？蛇^了那個時間，那些人卻沒回來，他就說，按約定不回來他就可以下山了。后來據(jù)說那些登頂?shù)娜撕貌蝗菀撞呕氐酱蟊緺I的時候，一看沒有人了，馬上感覺最后的希望都沒有了，最終倒在大本營那里死掉了。,,那么這個時候有沒有損害賠償?shù)呢熑文?。要注意，這個時候，在這種危險的情況下，你能采取某種積極的救助行為而沒有采取，雖然有自甘冒險的因素，但因處于特殊孤立無援的境地，同樣也就產(chǎn)生了法律上的義務(wù)。是“先前行為的衍生義務(wù)”。特別如果是商業(yè)性的登山隊，你是建立在合同基礎(chǔ)上的，還有進行服務(wù)的義務(wù)呢！這個時候就更是一種違法的不作為了。,,但是，如果某人開啟或者制造的危險被完全限制在其個人的支配范圍之內(nèi)，且進入此種危險源之人并非基于正當理由，則對由此所生的損害，不負責任。例如：甲在自家院內(nèi)挖井，因尚未完工，故而沒有安置防護欄桿，其院落為完全封閉的，小偷乙深夜到甲家盜竊，不慎落入井中淹死，甲無需負責。,,二、損害事實 損害事實，是指他人財產(chǎn)或人身遭受的不利影響。 損害，包括財產(chǎn)損害、人身損害和非財產(chǎn)損害，財產(chǎn)損害包括直接損害和間接損害。直接損害又稱積極的財產(chǎn)損失，是指受害人現(xiàn)有實際財產(chǎn)的減少，如房屋被侵占，動產(chǎn)被毀損;間接損害又稱消極財產(chǎn)損失，是指受害人可得利益的減少，比如租金收入的減少。對人身的損害包括對生命、健康、名譽、榮譽等的損害，而且對人身的損害往往也會生成一定的財產(chǎn)損失，如因身體、健康受到侵害而付出的治療、住院費用等。,分類 直接損失財產(chǎn)損失 間接損失死亡 損害 人身損害 傷害社會評價的降低其他非財產(chǎn)損失 精神損害,,,,,,,,,,,精神損害，是精神上的痛苦，以有特別規(guī)定（主要是指《精神損害賠償解釋》的規(guī)定）為限請求賠償。精神損害的存在與大小，應(yīng)當依照社會經(jīng)驗和人之常情予以判斷。 無論損害后果能否以貨幣加以衡量，只要對他人人身或財產(chǎn)利益造成了受損的事實，均構(gòu)成損害事實。 如，張某將李某打傷，李某花去醫(yī)療費1000元，停止幫工5天，少收入150元。哪些損害屬于積極損害和消極損害？,損害必須是真實存在的，而并非主觀臆測的。 《人民法院案例選》中有一個案例：西安某旅游飯店進行身體例行檢查時，發(fā)現(xiàn)大概有上百名女職工的血液檢查結(jié)果都不正常，可能意味著被懷疑有什么性病。一時間整個飯店人心惶惶，領(lǐng)導(dǎo)只好停下工作，領(lǐng)著她們到處復(fù)查。經(jīng)再三復(fù)查發(fā)現(xiàn)，所有的人根本都沒有問題，只是化驗結(jié)果有問題。于是大家怒不可遏，提起了名譽侵權(quán)訴訟，要求給以精神損害賠償。這精神損害可謂大吧。但法院認為，血液檢查雖然錯了，但檢查報告只說明血液數(shù)據(jù)不正常，又沒具體說誰有什么病，是這些人自己懷疑結(jié)果不正常即有了什病，因此是自己主觀臆斷的。所以，化驗結(jié)果出了錯，該承擔什么責任承擔什么責任。此案最后認定不是名譽侵權(quán)。,損害還必須是對權(quán)利和利益的侵害，且此種權(quán)益能夠依社會一般觀念或公平意識加以衡量。 一個小伙子和一個女孩子結(jié)婚后，小伙子一直想當爸爸，有一天他愛人終于懷孕了，小伙子很高興。但是他愛人卻說不想要孩子，所以要作流產(chǎn)。這個時候，倆人達不成一致，鬧矛盾了。于是女孩子就跑回娘家去了，叫了她哥哥冒充她的丈夫簽字，去醫(yī)院作了流 產(chǎn)手術(shù)。據(jù)說偏偏還是個兒子。于是她丈夫就將醫(yī)院告到了法院，說生兒子肯定是家庭重大事務(wù)，你未經(jīng)我同意，就把我的兒子流產(chǎn)掉了，侵犯了我兒子的生命權(quán)。家庭重大事務(wù)要兩個人一致同意么！這么重大的事情沒經(jīng)過我們一致同意，當然屬于無效民事行為.他認為大夫侵犯了他兒子的出生的權(quán)利，所以要大夫到他兒子的墳頭賠禮道歉。此即最早的男人生育權(quán)的問題。,這個案子不大，但是涉及到了很多理論問題。最后經(jīng)過那么多的專家論證，想出了一個辦法。第一，《婚姻法》中規(guī)定，男女雙方都有計劃生育的權(quán)利，沒有說男女要雙方一致同意才可以計劃生育。所以女方自己作計劃生育的決定，符合《婚姻法》的規(guī)定。第 二，自然人的權(quán)利能力“始于出生，終于死亡”，胎兒還沒有出生，沒有出生就不是民事權(quán)利主體，就沒有人格權(quán)，當然也就不存在侵犯其人身權(quán)的問題了。 故損害必須有客觀真實性和確定性，不能確定的東西不能要求賠償。,,三、因果關(guān)系侵權(quán)法上的因果關(guān)系，指違法行為和損害后果之間所具有的引起和被引起的關(guān)系。換言之，如果違法行為和損害后果之間存在前者引起后者、后者被前者所引起的客觀聯(lián)系，則認為違法行為和損害后果之間具有因果關(guān)系。,（一）確定因果關(guān)系的理論 1．條件說：凡是引起損害結(jié)果發(fā)生的條件，都是損害結(jié)果的原因，因而具備因果關(guān)系要件。 這種理論不承認事實上的原因和法律上的原因的區(qū)別，而將邏輯上導(dǎo)致該結(jié)果出現(xiàn)的所有條件都視為法律上的原因，行為人都要承擔責任。 其公式就是：“沒有前者，即沒有后者” 2．原因說：也叫作限制條件說，主張對原因和條件應(yīng)加嚴格區(qū)別，僅承認原因與結(jié)果之間存在因果關(guān)系，而條件與結(jié)果之間則不承認有因果關(guān)系，因而法律上的原因與事實上的原因不同。,,其主要之點在于：原因是對結(jié)果的發(fā)生有重要貢獻的條件，而其他條件則對結(jié)果的發(fā)生只起到背景的作用，無直接的貢獻，其僅僅為條件，不具有對結(jié)果發(fā)生的原因力。,,3．相當因果說：也稱為“適當條件說”，某 一事實僅于現(xiàn)實情形發(fā)生某種結(jié)果，尚不能就認為有因果關(guān)系，必須在一般情形，依社會的一般觀察，亦認為能發(fā)生同一結(jié)果的時候，才能認為有因果關(guān)系。 (1)主觀的相當因果關(guān)系說：確定相當條件應(yīng)當以行為人行為時所知或者應(yīng)當知道的事實為基礎(chǔ)，作為判斷的基礎(chǔ)。至于該情事是否為普通人所能認知，則在所不問,,(2)客觀的相當因果關(guān)系說：確定適當條件是基于法官的立場，法官依社會一般人對行為及結(jié)果能否預(yù)見為標準，以行為發(fā)生時在客觀上所表現(xiàn)的情事，及行為所發(fā)生的結(jié)果，為觀察對象，決定相當條件，而不是以行為人的主觀作為主要判斷依據(jù)來確定因果關(guān)系。(3)折衷的相當因果關(guān)系說：認為應(yīng)當以一般人能夠認知和預(yù)見的情形以及行為人的特別認知、預(yù)見的情形為判斷基礎(chǔ)，也就是以行為時一般人所預(yù)見或可能預(yù)見以及雖然一般人不能預(yù)見而為行為人所認識或能認識的特別情事為基礎(chǔ)，判斷因果關(guān)系的有無。,,二、確定因果關(guān)系要件的基本規(guī)則 1．直接因果關(guān)系規(guī)則： 行為與結(jié)果之間具有直接因果關(guān)系的，無需再適用其他因果關(guān)系理論判斷 。 最常見的直接原因，就是一因一果的因果關(guān)系類型。一個人駕車違反了交通規(guī)則，他撞了人啦。一個違反交通規(guī)則的行為就造成了撞傷路人的這么一個結(jié)果。 對于雖然有其他條件介入，但是原因行為與損害結(jié)果之間自然連續(xù)、沒有被外來事件打斷，盡管也有其他條件的介入，但是可以確定這些條件并不影響原因行為作為直接原因的。,也可以是“一個原因造成了多個結(jié)果”：一個人違反交通規(guī)則，撞倒了路邊的幾個人，還損害了其他的財產(chǎn)，造成了經(jīng)濟損失，那么這就是所謂“一因多果”。 再講一個“多因一果”的例子：一個工廠往一條河里排污，沒超過標準，產(chǎn)生不了需要賠償?shù)奈廴窘Y(jié)果，但是兩個工廠、三個工廠……幾十個工廠都往河里排污，就造成了這條河整個被污染的結(jié)果。我們說多個工廠排污的行為造成了此河被污染的結(jié)果。,也可能是“多因多果”：一個小孩在路上拍皮球，司機怕撞上他就采取了緊急避險，撞到了路邊的墻上；不料一個老太太恰巧就在墻邊乘涼，墻倒了就把老太太給砸傷了；老太太被另一輛汽車送到醫(yī)院去搶救，結(jié)果路上著急，又撞了別的汽車，加重了傷勢；沒想到剛送到醫(yī)院里就來了臺風，醫(yī)院的房子偏又漏雨了，漏雨了就要轉(zhuǎn)院，這次沒有汽車了，就只能用擔架了，又遭到雨淋了，結(jié)果老太太由于感染而得了破傷風，死了！這就是我們通常所謂的“因果鏈”。,,2．相當因果關(guān)系規(guī)則： 在行為與結(jié)果之間有其他介入的條件使因果關(guān)系判斷較為困難，無法確定直接原因的，應(yīng)當適用相當因果關(guān)系理論判斷。關(guān)鍵在于掌握違法行為是否是發(fā)生損害事實的適當條件。適當條件是發(fā)生該種損害結(jié)果的不可缺條件，它不僅是在特定情形下偶然的引起損害，而且是一般發(fā)生同種結(jié)果的有利條件。,有一個經(jīng)典例子：有個法國的小女孩，學習芭蕾舞的，她突然在一起汽車肇事中被撞成了終身殘疾。但是這個女孩覺得自己作為一個舞蹈學員，今后以舞蹈演員作為自己終生奮斗的目標，現(xiàn)在被撞成了這個樣子，活著還有什么意思呢？由于她認為沒有活著的意義了，所以就自殺了。她自殺以后，她的家人就對交通肇事的肇事者提起了民事訴訟，要求肇事者對她的生命權(quán)所受到侵害承擔損害賠償責任。肇事者說，我已對她的健康權(quán)造成的損害承擔了損害賠償責任了，她的生命權(quán)受到損害是她自殺造成的，與我無關(guān)。注意，這就是一個相當因果關(guān)系說。類似的案例，有的國家就判沒有因果聯(lián)系，有的國家即判有因果聯(lián)系。,判有因果聯(lián)系的就是依“相當因果聯(lián)系說”。其理論推導(dǎo)是這樣的：法國好像是馬賽的一個法院即是這樣判的，法官認為，任何一個把將來作為一個舞蹈家作為自己的終身奮斗目標的女孩子在被撞成終生殘疾的時候，在類似這樣的情況下她們都有可能采取自殺行為，所以將此女孩撞成終身殘疾與自殺就有了因果聯(lián)系。最后法國的這個法院判決肇事者要承擔30％的生命權(quán)損害賠償責任。,,相當因果關(guān)系的判斷： 判斷因果關(guān)系是否成立，分為兩個步驟： 第一，判斷違法行為是否屬于損害事實的條件； 即條件關(guān)系的判斷條件關(guān)系的判斷，指判斷違法行為是否是權(quán)利受到侵害的條件，判斷違法行為是否是人身或者財產(chǎn)損害的條件。,,條件關(guān)系的判斷采用“若無，則不”（but for）的檢驗方式，即以“如果沒有此違法行為，則一定不會有此損害”作為判斷標準。例如，如果甲不下毒，則乙必定不會死亡，則甲的下毒行為是乙死亡的條件。 第二，判斷違法行為對于損害的產(chǎn)生是否具有“相當性”。即相當性的判斷,,肯定某一違法行為是損害的條件，尚不足以認定加害人應(yīng)就此損害承擔損害賠償責任，此外尚需認定違法行為具有引起損害的“相當性”。 簡言之，以違法行為所造成的客觀事實為觀察基礎(chǔ)，根據(jù)行為時的一般社會經(jīng)驗和知識水平作為判斷標準，如果認定違法行為通常均有發(fā)生同樣損害的可能，則可以認定違法行為與損害之間，具有“相當”因果關(guān)系。否則，則不具有相當因果關(guān)系。 如：甲將乙撞傷住院，花去醫(yī)療費3千元，某夜，醫(yī)院失火，乙被燒死，甲應(yīng)負哪些侵權(quán)責任？ 只須付醫(yī)療費等相關(guān)費用，而不能認定因甲使乙住院，又因住院被燒死來使甲承擔喪葬費等費用。,,例如，甲投放10克砒霜于乙的水杯，乙飲水后身亡。甲的下毒行為，通常均有導(dǎo)致乙死亡的可能性，則甲的下毒行為與乙的死亡之間具有相當因果關(guān)系。 再比如，甲捏造事實誹謗乙，造成惡劣影響，乙不堪社會壓力，自殺身亡。則甲的誹謗行為與乙的名譽權(quán)受到損害的事實之間具有相當因果關(guān)系。但是，甲的誹謗行為雖然是乙自殺的條件，但是按照一般的社會觀念，甲的誹謗行為通常不具有引起被害人自殺的可能性，因此不能認定甲的誹謗行為與乙自殺的后果之間具有相當因果關(guān)系。,,又比如，甲交通肇事致乙右腿骨折，乙在住院治療腿傷時，因醫(yī)生丙的疏忽大意發(fā)生醫(yī)療事故，導(dǎo)致乙的腿傷感染，右腿部分壞死，不得不實施右腿的截肢手術(shù)。乙因此延長住院半年，在住院期間，醫(yī)院因清潔工人丁抽煙失火，乙在逃生過程中摔斷左腿。對此，甲的肇事行為是乙右腿骨折的原因，具有相當因果關(guān)系。但是，甲的肇事行為僅僅是乙的右腿因醫(yī)療事故而截肢、乙的左腿因逃避火災(zāi)而摔斷的條件，但不是具有相當性，因而不構(gòu)成原因 。,,公式： 大前提：依據(jù)一般的社會智識經(jīng)驗，該種行為能夠引起該種損害結(jié)果： 小前提：在現(xiàn)實中，該種行為確實引起了該種損害結(jié)果 結(jié)論：那么，該種行為是該種損害事實發(fā)生的適當條件，有相當因果關(guān)系。,,四、主觀過錯 過錯是侵權(quán)行為構(gòu)成要件中的主觀因素，反映行為人實施侵權(quán)行為的心理狀態(tài)。對一般侵權(quán)行為而言，過錯是行為人承擔侵權(quán)責任的主觀要件。 過錯根據(jù)其類型分為故意與過失。什么叫“故意”呢？行為人已經(jīng)預(yù)見到了可能造成損害的結(jié)果，但是他依然實施了某種違法的行為，并且希望或者放任結(jié)果的發(fā)生，就叫做故意。,,實際上就是刑法中的直接故意和間接故意的概念。 故意是一種追求，或者是明知。那么什么又叫做“過失”呢？行為人應(yīng)當預(yù)見自己的行為可能產(chǎn)生損害的后果，但是由于粗心大意或者過于自信而造成了損害結(jié)果的發(fā)生。這里面粗心大意和過于自信的過失都是從刑法理論中套出來的。過失與注意程度和預(yù)見有關(guān)。根據(jù)法律對行為人要求的注意程度不同，過失又分為一般過失與重大過失。,,一般過失，是指行為人沒有違反法律對一般人的注意程度的要求，但沒有達成法律對具有特定身份人的較高要求。重大過失，是指行為人不僅沒有達到法律對他的較高要求，甚至連法律對普通人的一般要求也未達到。是否有過錯，除法律有特別規(guī)定的，由被害人負舉證責任。 -有無過失判斷的基本標準：是否達到了一個合理人或理性人應(yīng)當達到的注意程度。,,關(guān)于合理注意，海南一個案例:江西的一個游泳健將，住在海南一個法院的招待所，招待所旁邊有一個游泳池，游泳健將早晨去游泳，旁邊沒有人，游泳健將視力有問題，眼睛看得不清楚，他以為水有兩米深，用跳水動作跳進去當場把幾根肋骨摔斷了。起訴后法院認為：作為一個成年人一米深的水還跳，完全是你自己的過錯造成的，應(yīng)自己應(yīng)承擔損失， 本案如果用一個謹慎人的標準衡量，招待所也是有過錯的，建游泳池就應(yīng)達到標準，在沒有達到標準的情況下應(yīng)該有人看護，應(yīng)當有人提醒，而這些都沒有,后二審法院改判招待所承擔了賠償責任,,故意和過失的分類一般對確定民事責任和賠償責任范圍沒有影響，但仍有意義。 A 有些侵權(quán)行為僅以故意為其主觀構(gòu)成要件， 如侵犯姓名權(quán)等; B 共同過錯下的共同侵權(quán)行為,對外連帶責任,但對內(nèi)根據(jù)過錯程度按比例分擔責任， 共同過錯”指兩個以上的加害人有共同的故意、過失造成了同一個損害結(jié)果的，這個時候就叫做“共同過錯”。共同過錯的侵權(quán)人實施的就是“共同侵權(quán)行為”，要承擔連帶賠償責任。,,這是《民法通則》第130條明確規(guī)定的。實際上只要刑法的有關(guān)理論如果學好了，這里就很容易理解了。一個小孩跟另一個孩子說，你敢把足球踢到老師家的玻璃上去嗎？另一個小孩說，那有什么不敢的呀！一腳就把足球踢上去了。那個孩子說，不是我干的呀！我只是說了說。兩個孩子中，說的是“教唆”，踢的是“實施”，這時就是“共同加害行為”，就要承擔連帶責任。,C 故意對因果關(guān)系的判斷具有很大的影響 D 受害人對損害的發(fā)生具有故意時，免除侵權(quán)人的責任; 關(guān)于受害人的過錯”，有一個階段爭論最厲害的就是“撞了白撞”的問題。在高速公路上，一個人拉開鐵絲網(wǎng)穿越公路，被高速行駛的汽車撞死了，這時高速行駛的汽車沒有任何過錯，是受害人的過錯。當然，不論是汽車的所有人還是司機均無過錯，也不會承擔什么大責任，機動車一方?jīng)]有過錯的，承擔不超過百分之十的賠償責任，無過錯責任。但決不能說什么“撞了白撞”。,E 混合過錯：受害人對損害的發(fā)生也有過錯的,可以減輕侵害人的民事責任； 觸電的小偷視頻 “混合過錯”，加害人和受害人雙方都有過錯，而且損害的發(fā)生是缺了任何一方的過錯都不會發(fā)生的，我們叫做混合過錯。刑法中的流氓斗毆在承擔刑事責任的時候，互毆造成的損害，各當事人都有過錯，缺少了任何一方的過錯都不會發(fā)生的。所以民法中叫做混合過錯?；旌线^錯要按照各自過錯的大小來承擔相應(yīng)的責任。,,【例題】(2005年試卷三第20題)1、 一小偷利用一樓住戶甲違規(guī)安裝的防盜網(wǎng)，進入二樓住戶乙的室內(nèi)，行竊過程中將乙打傷。下列哪一種說法是正確的？ A. 乙的人身損害應(yīng)由小偷和甲承擔連帶責任 B. 乙的人身損害只能由小偷承擔責任 C. 乙的人身損害應(yīng)由甲和小偷根據(jù)過錯大小，各自承擔責任 D. 乙的人身損害應(yīng)先由小偷承擔責任，不足部分由甲承擔,,某日，宋某駕車出游，途中見前面的車輛速度漸緩，遂與前一輛車于相距5米左右之距離減速緩行，不想其后梁某因超速行車，來不及剎車，撞向宋某的車，導(dǎo)致宋某的車也往前撞向陳某的車，造成陳某的車嚴重損壞。為此，宋某特向律師咨詢，如果你是律師，你將如何回答？（ ） A、宋某的行為不構(gòu)成侵權(quán)，其行為雖造成陳某的損害，但在主觀上沒有過錯 B、宋某的行為構(gòu)成侵權(quán)，因為是宋某的車撞了陳某的車而造成車嚴重損壞 C、宋某對陳某進行賠償后，可以向梁某追償,,D．陳某的損失只能由宋某賠償，梁某對此不擔責，因梁某直接撞的是宋某的車。 【例題】（2006年，卷三，第11題）2、甲忘帶家門鑰匙，鄰居乙建議甲從自家陽臺攀爬到甲家，并提供繩索以備不測，丙、丁在場協(xié)助固定繩索。甲在攀越時繩索斷裂，從三樓墜地致重傷。各方當事人就賠償事宜未達成一致，甲訴至法院。下列哪種說法是正確的？ A．法院可以酌情讓乙承擔部分賠償責任 B．損害后果應(yīng)由甲自行承擔 C．應(yīng)由乙承擔主要責任，丙、丁承擔補充責任 D．應(yīng)由乙、丙、丁承擔連帶賠償責任,,甲乙各牽一頭牛于一橋頭相遇。甲見狀即對乙叫道：“讓我先過，我的牛性子暴，牽你的牛躲一躲“。乙說“不怕“，繼續(xù)牽牛過橋，甲也牽牛上橋。結(jié)果二牛在橋上打架，乙的牛跌入橋下摔死。乙的損失應(yīng)由誰承擔?(2002年試卷三第7題)A.甲應(yīng)負全部賠償責任B應(yīng)由乙自負責任C雙方按各自的過錯程度承擔責任D.雙方均無過錯，按公平責任處理,第二節(jié) 責任抗辯事由,侵權(quán)責任的抗辯事由，是指加害人針對受害人提出的民事賠償請求，提出合理原因，要求免除或減輕其賠償責任的事實。根據(jù)抗辯事由的性質(zhì)可以分為正當理由與外來原因。 (一)正當理由所謂正當理由，是指加害人雖實施了對受害人構(gòu)成損失的行為，但其行為是正當?shù)摹⒑戏ǖ?。正當理由包括以下四種：1.依法執(zhí)行職務(wù)的行為。具有一定職責的工作人員，為了維護社會公共利益和公民的合法權(quán)益，在執(zhí)行職務(wù)時不可避免地對他人的財產(chǎn)或人身造成傷害，不構(gòu)成侵權(quán)行為.,,依法執(zhí)行職務(wù)的行為必須具備以下幾個條件：(1)執(zhí)行職務(wù)的權(quán)限來自法律規(guī)定，或法律的授權(quán)。只有來自明確的法律規(guī)定或合法授權(quán)的行為，才能保證其是為維護社會公共利益和民事主體的合法權(quán)益而為的行為。擁有一定職權(quán)的人，如果沒有法律規(guī)定或合法授權(quán)，造成他人的人身或財產(chǎn)損害應(yīng)認定為濫用職權(quán)行為，不能免責。例如，工商管理人員甲基于對乙的打擊報復(fù)，將乙的經(jīng)營財產(chǎn)給予沒收，就不應(yīng)認定為是執(zhí)行職務(wù)的行為，如果對乙造成損害應(yīng)賠償損失。,,(2)執(zhí)行職務(wù)的行為不應(yīng)超過必要的限度。只有在不造成損害就不能執(zhí)行職務(wù)或有效保護民事主體的合法權(quán)益的情況下，才能允許執(zhí)行職務(wù)人對他人造成一定的損害。例如醫(yī)生甲認為如果不將病人乙的病腿進行切除就無法保住其生命的情況下，才可以對乙進行切除手術(shù)，如果是因為甲的誤診，導(dǎo)致乙本不應(yīng)被切除的腿被切除，甲的致人損害的行為就不能免責。,,2.正當防衛(wèi)行為。這是指根據(jù)法律規(guī)定，為了保護公共利益、自身或他人的合法利益，對于正在進行非法侵害的人給予適當?shù)倪€擊，以排除或減輕違法行為可能造成的損害。例如甲在面對乙對其實施的傷害行為時，奮起反抗，將乙擊傷。正當防衛(wèi)行為是合法行為，因此，民法通則第128條規(guī)定：因正當防衛(wèi)造成損害的，不承擔民事責任……正當防衛(wèi)的構(gòu)成應(yīng)具備以下幾個條件：,,(1)防衛(wèi)的目的是為了保護自己或他人的合法利益或社會公共利益。防衛(wèi)目的的正當性是正當防衛(wèi)的前提條件。 (2)防衛(wèi)的時間條件是侵害行為正在實施。對于可能實施但尚未實施的行為，以及已經(jīng)實施完畢的侵害行為，均不適用正當防衛(wèi)。對于未實施的行為進行所謂的防衛(wèi)，屬于假想防衛(wèi)，對于已經(jīng)實施完畢的侵害行為進行防衛(wèi)，屬于事后防衛(wèi)，二者均不符合正當防衛(wèi)的條件，應(yīng)認定為侵權(quán)行為，不可免責。,,(3)防衛(wèi)的對象只能是加害人。正當防衛(wèi)的目的是為了排除或阻止不法侵害，只有針對加害人才能達到目的，因此不允許對加害人之外的人進行所謂的防衛(wèi)。如果加害行為來自動物，對動物進行反擊也構(gòu)成正當防衛(wèi)。 (4)正當防衛(wèi)不應(yīng)超過必要的限度。正當防衛(wèi)以能夠阻止加害行為為限度，如果超過了這一限度，對加害人造成了過重的損害，構(gòu)成防衛(wèi)過當。正當防衛(wèi)超過必要的限度，造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當承擔適當?shù)拿袷仑熑?,3.緊急避險行為。所謂緊急避險，是指在危險情況下，為了使社會公共利益、自身或他人的合法權(quán)益免受更大的損害，在迫不得已的情況下采取的致他人或本人損害的行為。例如，甲在騎自行車過程中，為了躲避汽車的碰撞，將乙撞倒。緊急避險行為應(yīng)具備以下幾個條件：(1)必須有正在發(fā)生的危險，威脅到本人、他人的利益或社會公共利益。(2)除了采取緊急避險的方式外，沒有其他可以排除危險的方式。(3)緊急避險行為不應(yīng)超過必要的限度。所謂必,,要的限度，一般是指因緊急避險造成損害的利益應(yīng)小于被保護的利益。 民法通則第129條規(guī)定：因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔民事責任。如果危險是由自然原因引起的，緊急避險人不承擔民事責任或者承擔適當?shù)拿袷仑熑巍Ｒ蚓o急避險采取措施不當或者超過必要的限度，造成不應(yīng)有的損害的，緊急避險人應(yīng)當承擔適當?shù)拿袷仑熑巍?