自考筆記 自考小抄 自考串講 00227 公司法

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1、第一章 公司法概述 第一節(jié) 公司法的定義.性質和精髓 一.公司法的定義 公司法:是規(guī)定各種公司的設立.組織活動和解散以及其他與公司組織有關的對內外關系的法律規(guī)范的總稱. 公司法有形式意義上的公司法和實質意義上的公司法之分.形式意義上的公司法僅指冠以“公司法”之名的一部法律.實質意義上的公司法包括一切有關公司的法律.行政法規(guī).規(guī)章以及最高司法機關的司法解釋等.公司法理論研究的對象通常是廣義的公司法. 二.公司法的性質 公司法的性質可以從以下幾個方面認識:(一)公司法兼具組織法和活動法的雙重性質,以組織法為主;(二)公司法兼具實體法和程序法的雙重性質,以實體法為主;(三)公司法兼具強制

2、法和任意法的雙重性質,以強制法為主;(四)公司法兼具國內法和國際法的雙重性質,以國內法為主; 三.公司法的精髓 公司法最具有價值也是最核心的內容是: (一)確認股東財產和公司財產分離,使公司具有獨立的財產權利;(二)確認股東承擔有限責任;(三)確認公司具有法律上的獨立人格. 這種獨立的人格表現為:公司以其全部法人財產,依法自主經營,自負盈虧.作為人格的獨立性,公司還表現為獨立于自己的股東和其他(包括自然人和法人),也表現為獨立于政府. 第二節(jié) 公司的定義與法律特征 一.公司的定義公司:是依照公司法律規(guī)定組織.成立和從事活動的,以營利為的且兼顧社會利益的,具有法人資格的企業(yè). 二.

3、公司的法律特征 由主述定義分析,公司應具有以下三個重要的法律特征: (一)合法性:公司必須依照公司法律規(guī)定的條件并依照法律規(guī)定的程序設立;在公司成立后,公司也必須嚴格依照有關法律規(guī)定進行管理,從事經營活動. 公司構成的基本要素: 1.資本:公司的資本是投資者即股東投入公司作為經營基礎的資金.公司章程上必須明確記載全部股東出資構成的財產總額. 2.章程:公司的章程是記載公司組織及行動的基本原則的文件.它向社會公眾公開申明公司的宗旨.資本數額.權利以及一系列為公眾了解所必需的內容. 3.機關:公司的機關是能就公司事務對外代表公司的法人管理機構.它代表公司享有的權利.承擔義務.參加訴訟.

4、在大多數情況下,董事會是公司的機關.公司機關還須對內執(zhí)行業(yè)務.它的職權是由法律或公司章程授予的. (二)營利性公司作為一種企業(yè),應當通過自己的生產.經營.服務等活動取得實際的經濟利益,并將這種利益依法分配給公司的投資者. 強調公司以營利為目的,并不否定公司的社會責任. (三)獨立性公司是具有法人資格的企業(yè),也就是說,法律賦予公司完全獨立的人格,公司就像自然人一樣,享有權利,承擔義務和責任,公司不僅獨立于其他社會經濟組織,而且還獨立于自己的投資者股東. 1.權利能力公司的權利能力,受到法律的嚴格限制,這些限制包括: a.經營范圍的限制b.轉投資的限制c.作保證人的限制 2.行為能力

5、 3.侵權行為能力 構成公司侵權行為應具有以下幾個條件: a.這種行為須是公司負責人所為,而非未經授權的公司職工所為b.負責人的行為須是執(zhí)行職務時實施的,而非基于其個人資格實施的c.這種負責人的行為,須具備民法上侵權行為的要件 三.公司與其他企業(yè)的區(qū)別 (一)公司與個人獨資企業(yè)(自然人企業(yè))的區(qū)別是:1.對出資人的規(guī)定不同;2.法律地位不同;個人獨資企業(yè)沒有法人資格.3.出資人享有的權利不同;4.出資人承擔的風險不同;個人獨資企業(yè)的企業(yè)主負無限連帶責任 (二)公司與合伙企業(yè)的區(qū)別是:1.成立基礎不同;公司成立的基礎是公司章程,合伙企業(yè)成立的基礎是合伙人之間簽訂的合伙協(xié)議.2.法律地位

6、不同;合伙企業(yè)沒有法人資料.3.法律性質不同;公司是資本的聯(lián)合,合伙企業(yè)是強調人的聯(lián)合4.出資人承擔的風險不同;合伙人負無限連帶責任 (三)公司與集團企業(yè)比較而言,公司企業(yè)是單體企業(yè),功能通常也比較單一.集團企業(yè)是多法人的聯(lián)合體,功能強大而且多元化.現代公司在發(fā)展過程中,往往成為某一集團的成員,以增強自身抗風險的能力. 第三節(jié) 公司的分類 一.現行法律上的分類 公司依不同的標準可分為不同的種類.從我國《公司法》來看,主要有以下幾種分類: (一)按公司是否發(fā)行股份和參與投資人數的多少,可將公司分為股份有限公司.有限責任公司和獨資公司. (二)按公司與公司之間的控制依附關系,可將公司分

7、為母公司和子公司. 1.分公司與公司相比具有以下特征: a.不具有獨立的民事主要資格b.可以以自己的名義開展營業(yè)活動,其法律后果由總公司承受c.分公司并無董事會等公司機關,只設分公司經理,其地位相當于業(yè)務部門負責人d.分公司無自己獨立的財產,其占有的財產歸總公司所有,列入總公司的資產負債表e.分公司的經營收益納入總公司的收益中,由總公司繳納企業(yè)所得稅f.分公司的債務由總公司負責清償 2.分公司與子公司兩者的區(qū)別主要在于: a.分公司不具有法人資格,無獨立的財產.名稱和章程,不能獨立對外承擔責任.而子公司則完全相反.b.分公司與子公司雖然都具有訴訟主體的資格,但是由于分公司不具有對外獨立

8、承擔責任的能力,因此凡是以分公司為被告的訴訟案件必須以本公司為共同被告;而以子公司為被告的訴訟案件則無須以母公司為共同被告. (三)按公司除受《公司法》調整外是否還受其他法律調整,可將公司分為一般法上的公司和特別法上的公司. (四)按公司的股票是否上市流通,將公司分為上市公司和非上市公司. (五)按公司的國籍,可將公司分為本國公司和外國公司. 二.理論上的分類 除了被立法所采納的分類,主要還有以下幾種理論分類: (一)有限公司與無限公司;(依據股東對公司責任形式而定)(二)公開公司與封閉公司;(公司股東構成和股份的轉讓方式作為劃分標準)(三)人合公司.資合公司與勞合公司;(以公司的

9、信用基礎作出劃分標準) 第四節(jié) 公司法的基本原則 一.公司自治原則公司自治的約束: 1.外部約束,是國家的法律法規(guī)和一整套管理制度和監(jiān)管機制2.內部約束,以公司章程和規(guī)章制度為核心的動作機制 二.股權保護原則股權的體現:1.投票權2.分紅權3.轉讓股份的權利4.認股權5.知情權 三.管理科學原則公司治理結構是公司制的核心,具體表現為公司的組織制度和管理制度.組織制度包括股東(大)會.董事會.監(jiān)事會和經理層各自的分工與職責,建立各負其責.協(xié)調運轉.有效制衡的運行機制.管理制度包括公司基本管理制度和具體規(guī)章,是保證公司法人財產始終處于高效有序運營狀態(tài)的主要手段;也是保證公司各負其責.協(xié)調

10、運轉.有效制衡的基礎. 我國《公司法》按照決策.執(zhí)行.監(jiān)督三種職能分設股東會(進行決策).董事會(負責業(yè)務執(zhí)行)和監(jiān)事會(從事監(jiān)督),明確分工,職責分明,互相制約.(即新三會) 但注意與黨委會.職代會和工會(即老三會)的關系.黨委會這樣的黨組織是政治組織,按黨章辦事;工會是群團組織;公司法上的組織是經營管理機構.黨組織和工會的存在與公司法并不矛盾.我國公司法吸納職工代表進入監(jiān)事會;在國有公司,還吸納職工代表進入董事會;還規(guī)定了公司在討論決定經營管理事務時應聽取職工的意見等. 科學管理原則還應從公司組織機構的職權分配.行使職權的程序.方法等方面體現. 四.交易安全原則公司參與市場競爭,從

11、事商品交易活動,法律自然要求公司遵循“游戲規(guī)則”.公司的營利活動不能以損害他人.社會的利益為代價,必須對他人.對社會負責.我國《公司法》上關于資本金的規(guī)定.發(fā)行債券的條件等都體現了保障交易安全的原則.另外,公司法還要求交易者積極地提供與交易有關的信息,并保證信息的準確性,以確保交易能在雙方充分享有信息權的情況下進行. 五.利益分享原則公司的利益是投資者.經營者.勞動者三方的共同利益,有時也包括了其他主體的利益.這種理論反映的是公司的社會責任.這種社會責任更加強調的是對其他利益相關者的利益保護,以糾正立法上對股東們利益的過度保護,從而體現出法律的公平性 第五節(jié) 公司法的體例與結構 一.公司

12、法的體例作為單行法,我國《公司法》選擇了股份有限公司和有限責任公司兩種形式;所有公司以股東的有限責任為原則;以《公司法》為基本法,再針對特種類型的公司制定特別法. 二.公司法的結構我國《公司法》的基本結構是 總則:有限責任公司的設立和組織機構;有限責任公司的股權轉讓;股份有限公司的設立和組織機構;股份有限公司的股份發(fā)行和轉讓;公司董事.監(jiān)事.高級管理人員的資格和義務;公司債券;公司財務.會計;公司合并.分立.增資.減資;公司解散和清算;外國公司的分支機構;法律責任;附則. 三.公司法與相關法的關系 (一)民法:由于我國沒有商法典,公司法實現上成了民法上的特別法.民法的一般原則均適用于公

13、司法.當然,公司法具有更多的國家干預色彩,體現保障社會公眾利益的原則,這點又與民法有所區(qū)別.因此,在適用公司法時,既要注意符合民法原則,又要注重其自身的特殊性. (二)證券法:是關于資本證券的募集.發(fā)行.交易.服務及證券市場進行管理監(jiān)督的法律規(guī)范的總和.公司法與證券法是姐妹法,性質有許多相似之處.無論是立法,還是執(zhí)法,都應當適當分工,注意協(xié)調,即使同樣涉及股票.債券的內容,公司法重心是市場要素的界定和規(guī)范,證券法重心在市場交易的關系調整. (三)破產法:是調整基于破產事件而發(fā)生的債權,債務關系的法律規(guī)范的總稱.我國破產法適用的對象是企業(yè)法人.就這個意義上說.破產法所規(guī)范的主體與公司法基本上

14、是一致的. (四)企業(yè)法:要正確處理公司法與企業(yè)法的關系,有兩個概念必須首先區(qū)分,一個是“理論上的企業(yè)法”,一個是“現實中的企業(yè)法”.理論上的企業(yè)法與公司法是種屬關系.企業(yè)包括自然人企業(yè).合伙企業(yè).公司企業(yè)和集團企業(yè).公司企業(yè)僅是企業(yè)的一種,可以說公司法僅是企業(yè)法的一種,但它是最重要的一種,其他種類的企業(yè)由其他專門法律規(guī)范.現實中的企業(yè)法,由于受傳統(tǒng)體現及觀念的影響,形成了“部門樹立”錯綜復雜的局面.公司改制后,應以我國《公司法》為依據. 第二章公司法簡史 第一節(jié) 英美法系公司法的產生和發(fā)展 一.公司法的早期立法發(fā)展發(fā)端于英國.荷蘭.北歐等海上貿易發(fā)達的國家 當時的殖民公司有兩種

15、類型,一類是行會性質的合組公司,另一類是合股公司. “南海泡沫”事件:是英美早期公司立法史上的重要分水領.為抑制過度投機,英國議會通過了泡沫法案.這次立法將股份公司嚴格限制在一個狹小的范圍內,對股份公司的設立和法人資格的取得規(guī)定了種種限制,同時規(guī)定只有法人團體才可以公開發(fā)行股票. 二.近代英國公司法從1825年開始,英國議會頒發(fā)了一系列法令,逐漸放松了對公司在設立方面的限制.1834年頒布了《商事公司法》(The Trading Company Act of 1834),接著在1837年頒發(fā)了《特許公司法》(Letter Patent Act). 1844年英國《合股公司法》頒行.該法采

16、用了三個主要原則;(1)規(guī)定了成員的最低限額25名以上,1856年調低至20人;劃清了合股公司與個人合伙的界限,規(guī)定了合股公司的股份可以不經全體成員同意而轉讓. (2)確立了以登記方法成立法人的程序;(3)確定了公司完全公開的原則.這三項原則構成了公司法最基礎性的內容. 1948年,英國全面匯總了以往頒發(fā)的公司相關立法. 三.現代英國公司法 1948年以來的英國公司立法呈現出如下特點: 一是對公司監(jiān)管力度加強;二是公司立法由個人本位轉向社會本位. 以后,英國公司法的發(fā)展一方面是應國內公司法改革需求的推動,另一方面也受到歐洲公司法統(tǒng)一進程的影響. 四.美國的早期公司立法 在早期,

17、美國法律基本上都是在沿襲英國的立法例.在18世紀末19世紀初,美國各州紛紛制訂公司法. 五.現代美國公司法的發(fā)展 美國于1950年由全美律師協(xié)會制定了供各州立法參考的公司法藍本《示范公司法》,其后經過多次修訂.在1984年對該法作了全面修改,形成《示范公司法》(修訂本). 1992年美國法律協(xié)會經過認真研究,發(fā)表了題為《公司治理的原理:分析和建議》的報告. 2002年美國總統(tǒng)簽署了一項旨在結束“代道德標準和虛假利潤時代”的企業(yè)改革法案—《美國2002年上市公司財會改革和投資者保護法》(又稱《2002薩班斯—奧克斯利法》). 美國規(guī)范上市公司的規(guī)則主要集中在三個方面: 一是獨立審計;

18、二是信息披露;三是公司治理結構 第二節(jié) 大陸法系公司法的發(fā)展 一.法國法蘭西國王路易十四于1673年頒發(fā)了《商事條例》,對公司進行了規(guī)范,開創(chuàng)了公司立法的先河,學者們普遍認為這是世界上最早進行的公司立法.公司的組織形式有普通公司和兩合公司兩種. 1807年,法國商法典首次從法律上規(guī)定了股份公司,并明確股東僅以自己的出資承擔有限責任,并對18世紀末出現的股份兩合公司作了規(guī)定. 現行的法國《商事公司法》頒布于1966年,這是戴高樂時期法典化復興的成果之一,后來經過了多次修正. 法國公司法在內容上的特色是: 1.公司設立原則不斷演進2.率先提出了資本確定原則 3.在公積金方面的規(guī)定非常

19、有創(chuàng)造性,被各國公司法所效仿 二.德國1892年,德國制訂《有限責任公司法》. 1937年,德國頒發(fā)了《股份有限公司法》.首先借鑒英美法系授權資本制的經驗,改變多年奉行的法定資本制. 德國現行的《股份公司法》在1965年頒發(fā),1998年做了一次修訂. 三.歐盟歐盟公司法方面的第一號指令是在1968年生效的.第二號.第三號.第四號.第六號.第七號和第八號指令都是公司法方面的重要指令. 經過多次修訂的《歐洲公司條例》在2004年正式實施,這是歐盟公司法協(xié)調中的重要里程碑. 歐盟公司法的協(xié)調具有兩個目標: 1.降低由于歐盟成員國之間在公司方面法律規(guī)定的不同而給股東.債權人或第三人帶來的

20、風險 2.消除歐盟在規(guī)模上運作公司時所面臨的法律障礙. 第三節(jié) 我國公司發(fā)展史 一.舊中國早期公司立法1903年,清朝政府頒發(fā)了《獎勵公司章程》,鼓勵集股創(chuàng)辦公司,該章程于1907年又進行了修訂.1904年1月21日,清朝政府頒布《公司律》這是中國歷史上第一部公司法.該法規(guī)定公司分為四種:合資公司.合資有限公司.股份公司.股份有限公司 1910年,清農工商對原《公司律》加以修訂,定名為《商律草案》,其中公司律334條,未及決議,清朝滅亡. 二.中化民國和我國臺灣地區(qū)的公司立法北洋政府對清《商律草案》的公司律略加修訂,定名為《公司條例》,規(guī)定公司分為:無限公司.兩合公司.股份有限公司.

21、股份兩合公司 1929年,南京國民政府公布的《公司法》,于1931年施行.1946年,對原《公司法》作了比較大的修改,增列了有限公司. 此后,我國臺灣地區(qū)對該法進行多次修改.1970年修正后的公司法是我國臺灣地區(qū)現行公司法.該法繼1997年增訂關聯(lián)企業(yè)專章后,又于2001年進行了一次徹底的修正.2005年又再次進行修正. 三.改革開放前新中國的公司立法中華人民共和國成立初,政務院于1950年12月29日通過了《私營企業(yè)暫行條例》,條例規(guī)定了私營企業(yè)的三種組織方式:獨資.合伙.公司,公司的五種組織方式:無限公司.有限公司.兩合公司.股份有限公司.股份兩合公司. 1951年3月30日政務院

22、財經委員會分布了《私營企業(yè)暫行條例施行辦法》.1954年9月2日通過了《公私合營企業(yè)暫行條例》. 四.改革開放后中國的公司立法 改革開放后,中國的公司立法發(fā)展迅速,1993年年底《中華人民共和國公司法》頒布,1994年7月1日開始實施,1999年.2004年對該法先后進行了修訂.2005年10月27日再次修訂后于2006年1月1日實施，共13章219條.現行公司法是2005年修訂的公司法. 2005年公司法新修訂的內容包括: 1.放松對公司的管制,賦予股東更大的自治權 2.加強對中小股東的保護,完善了公司法人治理結構 3.降低設立公司的條件 4.吸收國外的成熟公司制度 5.體現

23、了司法對公司治理的謹慎介入,包括介入股東大會.公司解散等 6.加大董事.監(jiān)事和高級管理人員的責任,專章規(guī)定公司高級管理人員的責任 第三章 公司設立 第一節(jié) 公司設立概述 一.公司設立的定義與性質 公司設立:是使為公司成立,取得公司法人資格而依據法定程序進行的一系列法律行為的總稱. 關于公司設立的性質,學界大致存在三種學說: 合伙契約說:學者認為公司設立是出于各股東的合意,其決議和章程對合意各方都具有約束力,因此公司設立行為是一種合伙契約行為. 單獨行為說:學者認為公司的設立是各股東之間以組織公司為目的的個別單獨行為的聯(lián)合. 共同行為說:多數學者珠設立是兩人以上為了共同目的

24、所進行的一致行為或共同行為. 二.公司設立的原則 公司設立的原則在不同的歷史時期是不同的,總的趨勢是設立的限制條件越來越少,公司設立從禁止.限制主義走向自由主義.一般認為公司的設立原則有以下幾種:(1)自由設立主義:公司的設立完全聽憑當事人的自由,國家不加任何干預或限制(2)特許主義:公司的設立需要王室或議會通過頒發(fā)專門的法令予以特別許可(3)核準主義:又稱為許可主義或審批主義,公司設立除具備法定之一般要件外,還須經政府行政主管機關審查批準.核準主義最初為法.德等國采用.(4)準則主義:又稱登記主義,指公司法事先規(guī)定公司設立的要件并將這些要件作為設立公司的指導原則,任何人只要符合此種原則要

25、求,具備公司法所規(guī)定的最低條件即可設立公司.準則主義又經歷了由單純準則主義到嚴格準則主義兩個階段. 我國公司法頒布之前實行的是嚴格的核準主義原則,公司法頒布以后,實行的是準則主義和核準主義相結合原則. 三.公司設立的方式 公司設立的方式可以分為以下兩種: 1.發(fā)起設立:又稱單純設立,指發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部資本而設立公司的方式 2.募集設立:指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分,其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立的公司行為 募集設立的主要特征: 1.向社會公開募集或向特定對象募集股份. 2.募股的順序是先由發(fā)起人認購部分股份,然后余下部分由社會公眾或特定對象認購

26、 3.與發(fā)起設立相比,募集設立直接影響社會公眾利益,法律對此規(guī)定的程序嚴格且復雜. 四.公司設立與成立的區(qū)別 公司設立是指發(fā)起人創(chuàng)建公司的一系列活動,是一種過程.而公司成立則標志著公司取得法人資格,取得了依法進行生產經營活動的權利能力和行為能力.可以說,公司設立是公司成立的前提;公司成立是公司設立的結果. 公司設立和公司成立主要有以下幾個方面的區(qū)別:(1)行為性質不同;(2)行為效力不同;(3)行為主體不同. 五.設立中的公司法律性質 設立中的公司:是指公司設立登記完畢以前,尚無法人資格的創(chuàng)建中的公司. 由于設立中的公司尚未取得法人資格,也沒有權利能力和行為能力,也不能獨立承擔責

27、任. 關于公司設立時產生的債務或損失,可分為兩種情況: 一是公司成立,由公司繼受,如果發(fā)起人有過錯,公司可追索發(fā)起人的責任 二是公司不能成立,其責任由全部發(fā)起人共同承擔,發(fā)起人之間承擔連帶責任. 第二節(jié) 公司設立的條件和程序 一.有限責任公司設立的條件和程序 (一)設立條件1.股東符合法定人數;50個以下股東共同出資,股東可以是自然人也可以是法人2.股東出資達到法定資本最低限額3萬元;3.股東共同制定章程;4.有公司名稱,建立符合有限責任公司要求的組織機構;5.有公司住所. (二)設立程序1.確定股東;2.確定企業(yè)規(guī)模;3.申請名稱預先核準登記;4.制定公司章程;5.出資與驗資;

28、6.工商登記. 二.股份有限公司設立的條件和程序 (一)設立條件1.發(fā)起人符合法定人數;2人以上200人以下為發(fā)起人,其中須有半數以上的發(fā)起人在中國境內有住所.2.發(fā)起人認購和募集的股東達到法定資本最低限額500萬元;3.股份發(fā)行.籌辦事項符合法律規(guī)定;4.發(fā)起人制訂公司章程;5.有公司名稱,建立符合股份有限公司要求的組織機構;6.有公司住所. (二)設立程序 1.確定發(fā)起人并簽署發(fā)起人協(xié)議; 發(fā)起人協(xié)議一般包括如下內容: a.發(fā)起人各方簡介b.公司設立的依據和方式c.各方出資方式.折股比例d.注冊資本.股份總數e.公司經營范圍f.發(fā)起人的權利和義務g.違約責任h.協(xié)議修改.變更與

29、終止i.協(xié)議的生效 2.認購股份和繳納股款; 3.召開創(chuàng)立大會;創(chuàng)立大會行使下列職權:a.審議發(fā)起人關于公司籌辦情況的報告;b.通過公司章程;c.選舉董事會成員;d.選舉監(jiān)事會成員;e.對公司的設立費用進行審核;f.對發(fā)起人用于抵作股款的財產的作價進行審核;g.發(fā)生不可抗力或者經營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設立的,可以作出不設立公司的決議. 創(chuàng)立大會對前款所列事項作出決議,必須經出席會議的認股人所持表決權過半數通過. 4.工商登記. 第三節(jié)公司發(fā)起人 一.發(fā)起人的定義發(fā)起人是指向公司出資或認購公司股份,并策劃.承擔公司籌辦事務的公司創(chuàng)始人. 確認發(fā)起人,一般需要具備以下要件:

30、 1.發(fā)起人必須有出資行為,即向公司出資或認購公司股份2.發(fā)起人必須實施設立行為,即承擔公司籌辦事務3.發(fā)起人必須在公司章程上列名,并簽字蓋章 二.發(fā)起人的資格 發(fā)起人資格的規(guī)定一般包括:1.關于發(fā)起人行為能力的要求;2.發(fā)起人的國籍或住所地的要求;3.法律的特殊要求,受法律禁止的人員不得作為發(fā)起人;4.發(fā)起人人數的要求. 我國公司法規(guī)定,股份有限公司發(fā)起人的資格必須符合以下幾點:1.必須具有完全行為能力2.設立股份有限公司,應當有2人以上200人以下為發(fā)起人其中須有半數以上的發(fā)起人在中國境內有住所3.發(fā)募集設立方式設立股份有限公司的,發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數的35%4.國

31、家有關法律.法規(guī)禁止的單位或人員,不得充當發(fā)起人 三.發(fā)起人的權利和責任 (一)發(fā)起人的權利:1.取得報酬;2.獲得特別利益;3.可以用傾向出資,也可以用實物等出資;4.可以入選首屆董事會和監(jiān)事會. (二)發(fā)起人的責任主要包括:1.股款連帶認繳的責任; 2.公司不能成立時所承擔的責任;如果發(fā)起失敗,沒人有限公司的發(fā)起人應當承擔下列責任:a.公司不能成立時,對設立行為所產生的債務和費用負連帶責任b.公司不能成立時,對認股人已繳納的股款,負返還股款并加息銀行同期存款利息的連帶責任 3.連帶損害賠償責任. 第四節(jié) 公司章程 是公司組織與活動的基本準則,具體是指對公司的組織.運營.解散以

32、及公司與股東之間.股東與股東之間權利義務關系作出明確規(guī)定的公開性質的法律文件. 一.公司章程的意義:1.公司章程是公司內部的契約,是公司與其股東.董事或監(jiān)事之間權利.義務和責任的法律依據.2.公司章程是公司事務公開的手段,作為股東的有限責任的制約條件,各國公司法均將公司事務的公開性作為公司法的基本原則. 二.公司章程的內容: (一)絕對必要記載事項:公司名稱.公司所在地.經營范圍.公司股份和每股代表的金額.公司股東姓名或名稱及住址.訂閱章程的時間 (二)相對必要記載事項:本公司設置的股份種類.各種特別股的權利和義務的規(guī)定.特別股股東或受益人的姓名和名稱及住所.有關實物出資的事項.設立費

33、用及其支付方法.盈余分配方法.公司解散事由及清算辦法 (三)任意記載事項:是指法律并不列舉也不強調記載，其內容由發(fā)起人按照實際需要記入章程的事項。任意記載事項。任意記載事項涉及的內容是十分廣泛的，凡法律未列的與公司運作有關的都屬此類范圍。 D公司章程的效力（越權經營問題）新《公司法》第11條：公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。第217條：高級管理人員，是指公司的經理、副經理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。第12條：公司的經營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記；公司的經營范圍中書與法律、行政法規(guī)限制的項目，應當依法經過批準。 第四章 公司資

34、本 第一節(jié) 公司資本制度概述 一.公司資本的概念及特征 公司資本:又稱股本,是指由公司章程所確定的全體股東認繳或實繳的出資構成的總額. 公司資本的基本特征: 1.公司資本僅指來源于全體股東出資構成的那部分公司資產.2.公司資本數額是由公司章程規(guī)定.并經注冊登記后確定的.3.公司資本所有權歸屬于公司法人.而非公司股東.4.公司資本為一定不變之計算上數額,若欲變動其數額,須發(fā)行嚴格的法定增資或減資程序. 公司資本與公司資產的區(qū)別:1.公司資本一般有法定最低限額的要求.2.公司資本不會因公司經營善的好壞和公司實有資產的增減而變動.3.一般來說,公司實有資產數額應大于公司資本數額. 二.

35、公司資本制度的類型 (一)法定資本制:又稱確定資本制,是大陸法系國家首創(chuàng)的一種資本制度, 其核心內容是資本三原則1.資本確定原則:發(fā)起人在設立公司時,必須在公司章程中對公司資本總額作出明確的規(guī)定,而且,由章程規(guī)定的資本總額必須由發(fā)起人和認股人全部認足并繳足,否則,公司不能成立.2.資本維持原則:公司在存續(xù)過程中,應經常注意保持與其注冊資本額相當的財產.3.資本不變原則:公司資本一經確定,非依法定程序變更章程,不得改變. (二)授權資本制:是英美法系國家創(chuàng)設并采采的一種公司資本制度.設立公司時,發(fā)起人必須在公司章程中確定公司資本總額,發(fā)起人和認股人只需認購資本總額中法定比例的資本后,公司既

36、可成立,未認足的那部分資本,授權董事會在公司成立后,根據需要隨時發(fā)行募集. (三)折中資本制:并沒有一個準確的定義,它在實際上是各國在法定資本制和授權資本制基礎上所作的一種趨利避害性選擇的結果.學界謂之以“折中資本制”是因為:它既吸收了法定資本制的合理內容,又與它不完全相同;既有授權資本制的特點,又與其不完全一致;“它是介于法定資本制和授權資本制之間的一種公司資本制度,是兩種制度的有機結合”. (四)我國公司資本制度 我國1993年《公司法》所確定的公司資本制比較接近法定資本制,但又與大陸法系的法定資本制不完全相同,極具中國特色. 新公司法所確立的我國公司資本制度的特點是: 1.堅持

37、法定資本制的同時,引進分期繳納制.“公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%,也不得低于法定的注冊資本最低限額,其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足;其中,投資公司可以在5年內繳足.” 2.內資公司與外資公司的資本制度實行雙軌制. 第二節(jié) 公司資本的具體形式 公司資本的具體構成形式之所以多種多樣,主要是因為:1.公司的設立目的各不相同,從而使維持公司正常動作所需要的具體條件也各不相同.2.國經濟發(fā)展不平衡及其他原因而導致的公眾投資者實際擁有或控制的社會財富數量及形式的巨大差異,決定了其投資能力及形式的不同. 我國公司資本的具體形式有: 一.貨幣貨幣,是公司資本中最常見也是

38、最基本的一種構成形式,許多國家的公司法還對貨幣資本應占公司資本的比例作出了明確規(guī)定,我國《公司法》第27條規(guī)定,股東可以用貨幣出資,全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%. 二.實物實物,主要是指建筑物.廠房和機器設備等有形資產.股東用作出的實物應具備經濟上的有益性及法律可能性上的無爭議性兩要件. 三.知識產權 可以作為公司資本構成部分的“知識產權”應該是“可以用貨幣估價并可以依法轉讓的”知識產權,但法律.行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的知識產權除外. 四.土地使用權公司取得土地使用權的方式有兩種:一種是以公司作為受讓方或承租方,通過與出讓方或出租方簽訂土地使用權出讓合同

39、或土地使用權租賃合同,并繳納土地使用權出讓金或租金后獲得土地使用權.第二種是股東以土地使用權作價后,向公司出資而使公司獲得土地使用權. 五.其他出資形式 除以上列舉的四種出資形式外,股東還可以根據自身及公司的實際情況,選擇其他“可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資”. 第三節(jié) 公司資本的增減 一.公司最低注冊資本額 兩個以上.50個以下股東共同投資設立的有限責任公司,其注冊資本的最低限額為人民幣3萬元.一人有限責任公司的最低限額為人民幣10萬元.股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元.法律.行政法規(guī)對有限責任公司或股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的,從其

40、規(guī)定. 二.公司增資是指公司依法增加注冊資本的行為. 三.公司減資是指公司依法減少注冊資本的行為. 公司減資可因其具體原因的不同分為: 實質上的減資:是因為公司原定資本過高而形成大量的過剩資本時,為避免資本的閑置而由公司將多余的資本返還給股東的行為. 名義上的減資:由于公司經營不佳.虧損過多.造成公司實有資產大大低于注冊資本總額時,公司以減少注冊資本總額的方法來彌補虧損的行為.是實行制空權資本制的國家,減資還可能是因為已發(fā)行資本已足夠,在核準資本范圍內的尚未發(fā)行部分不再需要發(fā)行而導致. 我國公司減資的法定程序: 1.董事會制定公司減資方案2.股東會對公司減少注冊資本作出決議3.編

41、制資產負債表及財產清單4.通知或公告?zhèn)鶛嗳?公司應當自作出減少注冊資本決議之日起10日內通知債權人,并于30日內在報紙上公告.債權人自接到通知書之日起30日內,未接到通知書的自公告之日起45日內,有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保.5.辦理變更登記并公告 第五章 股東與股權 第一節(jié)股東 一.股東的概念股東:是指通過向公司出資或其他合法途徑獲得公司股權,并對公司享有權利和承擔義務的人,是公司設立.存續(xù)過程中不可或缺的基礎要素. 二.股東的法律地位股東的法律地位,既表現在股東與公司間的法律關系中體現為股東享有股權,也表現在股東相互間的法律關系中體現為股東地位平等. 三.股東資格及

42、其取得與喪失 (一)股東資格的限制 1.對自然人的股東資格限制(1)限制民事行為能力人及無民事行為能力人作為發(fā)起人的禁止(2)法律對特定職業(yè)的自然人事營利性活動的禁止(3)股份有限公司發(fā)起人受國籍或住所的限制. 2.對法人的股東資格限制(1)原則上,公法人不得投資于公司(2)公司原則上不得成為自己的股東. (二)股東資格的取得 公司股東資格的取得方式主要分為: 1.原始取得:設立時的原始取得.設立后的原始取得;2.繼受取得;3.善意取得:善意取得的條件:a.股票本身有效b.股份有可處分性,法律所禁止處分的股份不能構成善意取得c.須從無權利人處取得d.取得時主觀上善意,無惡意大過失e

43、.依法律規(guī)定的股票轉讓方法取得股票 (三)股東資格的消失 股東資格的消失的情形:1.公司法人資格消滅;2.自然人股東死亡或法人股東終止;3.股東將其所持有的股份轉讓;4.股份被人民法院強制執(zhí)行;5.股份被公司依法回購;6.法律規(guī)定的其他情形. 四.股東的權利與義務 (一)股東權利 狹義的股權:指股東基于其股東資格而享有的從公司獲取經濟利益并參與公司經營管理的權利 廣義的股權:則是股東向公司享有權利和承擔義務的總稱. (二)股東義務: 1.遵守公司章程;2.繳納出資;3.不得抽逃出資. 第二節(jié)股權 一.股權的種類(一)自益權與共享權(為了自己的利益還是為了股東共同的利益)(二

44、)固有股權與非固有股權(股東權性質的不同)(三)單獨股東權與少數股東權(權利行使的方法)(四)普通股股權與特別股股權(私利主體和權利內容的不同) 二.股權的法律性質股權究競屬于何種性質的權利,其中較有代表性的觀點主要有以下幾種:所有權說;債權說;社員權說;獨立民事權利說.本書采用獨立民事權利說. 三.股權的內容 (一)財產權:股權的財產權包括: 1.利潤分配請求權;2.股份或出資的轉讓權;3.優(yōu)先購買權;4.異議股份回購請求權:指當股東大會作出對股東利害關系產生實質影響的決定時,對該決定持有異議的股東有權要求公司以公平的價格回購手中的股份,從而退出公司.其意義:一是保護了中小股東利益.

45、二是有利于體現效率原則.5.剩余財產的分配請求權. (二)經營管理權:股權的經營管理權包括: 1.表決權;有限責任公司的股東依照出資比例行使表決權;股份有限公司的股東依照一股一權原則行使表決權. 為了保護中小股東權益的目的,表決權的特殊規(guī)定: a.表決權回避制度:當股東大會表決的議題與某一股東或某些股東存在利害關系時,該股東或其代理人不能以所持表決權參與表決. b.累積投票制:公司股東大會選舉董事或者監(jiān)事時,有表決權的每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數相同的表決權,股東擁有的表決權可以集中使用的制度. 2.知情權;3.臨時股東大會的提議召開權; 有限責任公司中1/10以上表決權的

46、股東;股份有限公司中單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東,有權請求召集臨時股東大會. 4.股東大會的召集與主持權;5.提案權與質詢權; 6.司法解散請求權. 四.股權行使的代理 委托代理人行使股權(尤其是其中的表決權)是股東參與公司決策的主要方式之一.其中主要應當關注以下幾個問題:代理人資格和人數.代理權的授予.代理權的效力以及代理權的招攬. 五.股權濫用的限制權利濫用在股權中的體現主要集中于控股股東身上,往往表現為其濫用自己權利從而剝奪其他中小股東的合法權益,如知情權.表決權,等等.因此,應當從法理.民商法.公司法各層面逐步探索控股股東的誠信義務,以防其濫用股權. 六.股權的

47、保護與救濟—訴權的行使 (一)訴權的種類:直接訴訟與派生訴訟 直接訴訟:是指股東單純?yōu)榫S護自身的利益,基于其股權持有人的身份而向侵權人提起的訴訟. 派生訴訟:是指當公司的董事.監(jiān)事.高級管理人員,乃至第三人等主體侵害了公司權益,而公司怠于追究其法律責任時,符合法定條件的股東以自己的名義代表公司提起訴訟. 二者的區(qū)別:(1)兩者訴訟的目的不同;(2)兩者在訴訟時原告地位有所不同;(3)兩者訴訟的被告范圍不同. (二)訴訟的具體類型分析 1.損害賠償之訴;2.撤銷權之訴;3.知情權之訴;4.異議股份回購之訴;5.司法解散之訴. (三)派生訴訟的行使要件 1.訴訟的對象必須是公司董事

48、.監(jiān)事.高級管理人員執(zhí)行公司職務時,違反法律.行政法規(guī)或者是公司章程的規(guī)定,并給公司造成損失的行為;或者是第三人侵害公司合法權益,并給公司造成損失的行為; 2.原告資格必須合法: a.具備股東身份b.股份的持續(xù)擁有c.持股之數額限制 我國公司法規(guī)定為連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東 3.竭盡公司內部救濟. 第六章 董事.監(jiān)事.高級管理人員的資格.義務與責任 第一節(jié) 董事.監(jiān)事.高級管理人員的任職資格 一.積極條件從國外公司立法來看,擔任這些職務的積極條件主要包括:1.持股條件;2.國籍條件;3.身份條件; 4.年齡條件. 二.消極條件 下列人員不得

49、擔任公司董事.監(jiān)事.高級管理人員: 1.無民事行為能力或限制民事行為能力;2.因貪污.賄賂.侵占財產.挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序,被判處刑罰,執(zhí)行期滿未逾5年,或者因犯罪被剝奪政治權利,執(zhí)行期滿未逾5年; 3.擔任破產清算的公司.企業(yè)的董事或者廠長.經理,對該公司.企業(yè)的破產負有個人責任的,自該公司.企業(yè)或破產清算完結之日起未逾3年;4.擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照.責令關閉的公司.企業(yè)的法定代表人,并負有個人責任的,自該公司.企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年;5.個人所負數額較大的債務到期未清償. 第二節(jié) 董事.監(jiān)事.高級管理人員的義務 一.法理基礎董事.監(jiān)事.高級管理人員的義務

50、是指基于其與公司的關系,或在公司所處的法律地位,而對公司所承受之義務.分為大陸法系采取的委任關系說和英美法系采取的信托關系說. 二.義務的內容 (一)注意義務：是指董事.監(jiān)事.高級管理人員應當誠信地履行對公司的職責,在管理公司事務時,應當以一個理性的謹慎的人在相似情形下所應表現的勤勉和技能來履行其職責,為實現公司最大利益努力工作. 注意義務主要包括以下幾方面:(1)遵守法律.法規(guī)以及公司章程(2)在履行職務時不得越權(3)熟悉公司業(yè)務經營及公司管理狀況(4)出席董事會.監(jiān)事會,并以公司利益為出發(fā)點來發(fā)表觀點(5)向股東大會.社會公眾等如實提供公司資料(6)列席股東大會并接受質詢 (二)

51、忠實義務：是指董事.監(jiān)事.高級管理人員在進行經營管理和監(jiān)督時,應以公司利益為己任,為公司最大利益履行職責;當自身利益與公司利益發(fā)生沖突時,應以公司利益為重. 1.不得侵占公司財產;2.不得利用職務獲取非法利益;3.禁止越權使用公司財產;4.競業(yè)禁止義務;5.限制自我交易義務;6.篡奪公司機會禁止義務;7.禁止泄露公司秘密義務. 注意義務與忠實義務的區(qū)別:(1)兩類義務的屬性不同(2)兩類義務的功能不同(3)兩類義務的判斷標準不同(4)責任形式也不同 三.商業(yè)判斷原則:是對注意義務的豁免原則,是指只要董事.監(jiān)事.高級管理人員是基于管理信息.善意和誠實地作出合理決議,即便事后在公司立場上看來

52、此項決議是不正確或有害的,也無須由上述人員負責;對于此種決議,股東無權禁止.廢除或者抨擊.非難. 商業(yè)判斷原則反映了一種司法理念:即董事在公司經營方面享有自由決定權,并且此種決定權的行使普遍地不受司法的審查.從這個方面看,商業(yè)判斷原則有排除或抑制司法介入的效果. 第三節(jié) 董事.監(jiān)事.高級管理人員的責任 一.責任的種類 (一)董事.監(jiān)事.高級管理人員對公司的責任 董事.監(jiān)事.高級管理人員對公司承擔民事責任應具備以下幾個構成要件:(1)對公司負有義務;(2)實施了侵害公司利益的行為,包括積極行為和消極行為;(3)主觀上存在故意或重大過失;(4)不屬于可免責的范圍(主要是商業(yè)判斷原則的豁免

53、和股東(大)會的追認). (二)董事.高級管理人員對股東的責任 董事.高級管理人員對股東的民事責任,一般屬于侵權責任. 董事.高級管理人員對股東的責任構成要件為:責任主體的侵權行為.主觀過錯.股東利益受損的客觀后果以及因果關系.在主觀過錯中,應當采用過錯推定原則,即當董事.高級管理人員有侵害股東利益的行為,且已造成損害結果,只要董事.高級管理人員不能證明自己沒有過錯,就推定其主觀上有故意或重大過失,應當承擔對股東的民事賠償責任. (三)董事.監(jiān)事.高級管理人員對第三人的責任 對于董事.監(jiān)事.高級管理人員濫用權利致使第三人遭受損失的行為,是否應當承擔責任,理論界意見不一,各國的立法實踐

54、也不一致.從傳統(tǒng)的民商法理論看,法人機關人員的行為是法人的行為,應由法人承擔機關人員的職務行為的法律后果,所以法人機關人員對其職務行為不承擔責任.但要求法人機關人員與公司對第三人共負擔連帶賠償責任,卻是現代公司法的發(fā)展趨勢. 二.責任形式 (一)民事責任: 董事.監(jiān)事.高級管理人員的民事責任主要有:1.確認行為無效;2.停止侵害;3.賠償損失;4.返還財產或損益; (二)刑事責任: 1.商業(yè)受賄罪;2.非法經營同類營業(yè)罪;只有國有公司的董事,經理才能成為本罪的犯罪主體3.職務侵占罪;4.挪用資金罪; 三.責任的追究:對于刑事責任的追究,由檢察機關通過公訴形式進行;對于民事責任的追究,則

55、通過直接訴訟機制與間接訴訟機制予以保障. 第七章 公司債 第一節(jié)公司債概述 一.公司債的概念及表現形式是公司依照法定的條件及程序,并通過發(fā)行有價證券的形式,以債務人身份與不特定的社會公眾之間所形成的一種金錢債務. 二.公司債的特征 (一)公司債的法律特點: 1.公司債是公司依法發(fā)行公司債券而形成的公司債務;2.公司債是以公司債券這種要式有價證券的形式表示的;3.公司債券是有一定的還本付息期限的有價證券. (二)公司債與公司其他一般借貸之債的區(qū)別: 1.債權主體不同.公司的債權主體是不特定的社會公眾.所謂"不特定的社會公眾"可從兩方面去看: 一是范圍不特定,所有自然人和法人及

56、非法人團體,只要認購公司債券,就可以成為公司的債權人;二是債權人身份不穩(wěn)定.公司債券是有價證券的一種,具有很強的流通性. 2.債權憑證不同.公司債的債權憑證是公司債券.公司債券是有價證券的一種,具有很強的流通性,可以在依法設立的證券交易所自由轉讓.而公司其他一般的借貸之債的債權憑證通常是借款合同.借款合同僅僅是權利證書而非有價證券,不具有流通性,不能在證券交易場所自由轉讓. 3.債權債務關系形成及處理的法律依據不同.這種債以債務關系的形成及了結的整個過程都適用公司法及證券法的有關規(guī)定.而公司其他一般的借貸之債的形成及處理依據是其他相關法律.法規(guī).如《合同法》.《借款合同條例》等. (三)

57、公司債與公司股份的區(qū)別 1.投資主體的法律地位不同.公司債券的持有人是公司的債權人,因而只得作為民事法律關系中的 一般債權人而享有債權,不享有其他權利.公司股份的持有者是公司的股東,與公司之間是一種因財產所有權轉化而形成的股權關系,因而享有一系列的股東權. 2.投資主體的權利內容不同.公司債券持有人因其享有的債權,其對公司的權利就是按期收回本息,而公司則負有無論經營好壞必須按時償還公司債券持有人本息的義務.若在公司債券償還期限屆滿之前,公司破產或清算的話,債券持有人享有優(yōu)先于股東就公司財產受清償的權利.而公司股份的持有人因其擁有的是股權,故依法享有資產受益.重大決策及選擇管理者等一系列股

58、東權.在公司破產或清算時,股東必須在債權人之后行使其對公司剩余資產的分配權. 3.獲得權利的對價形式不同.公司債券的認購僅限于金錢給付,而股權的獲得,其對價可以是現金,也可以是各類非貨幣財產 4.發(fā)行時間上的差異.公司債券只能在公司成立后,而不能在公司成立前發(fā)行;股票既可在公司設立過程發(fā)行,也可在公司成立之后發(fā)行. (四)公司以公司債券融資的利弊分析 公司發(fā)行公司債券的方式來融資的利是: (1)利用資金的成本較低.發(fā)行公司債券要比發(fā)行新股集資的成本低.(2)有利于維持現有股權比例及控股權.發(fā)行公司債券不增加公司資本,故原股東的股權比列不會改變,不發(fā)生股權轉讓問題,也不會改變現有持股或

59、控股比例.(3)有利于提高公司的信譽.隨著債券的發(fā)行及上市交易,其社會影響.產品的銷路及經濟實力都將進一步提高,從而使公司信譽不斷提高. 公司發(fā)行公司債券的方式來融資的弊端是: (1)經濟風險增大.所有公司債券都有明確的到期日. (2)所籌資金的用途受限制.發(fā)行新股無嚴格的用途限制.但發(fā)行公司債券所籌資金的投入必須符合國家產業(yè)政策,用于先確定的用途. 三.公司債的種類 (一)記名公司債與無記名公司債(公司債券上是否記載持券人的姓名或名稱) 法律意義在于:兩種債券的轉讓方式不同 (二)擔保公司債與無擔保公司債(公司債券有無擔保為標準) 法律意義在于:兩種公司債不能按期受償時的法律

60、后果不同 (三)可轉換公司債和非轉換公司債(公司債券能否轉換成公司股票為標準) 法律意義在于:兩種公司債的債權人享有的權利不同 第二節(jié)公司債的發(fā)行 一.公司債的發(fā)行條件 (一)發(fā)行公司債的積極要件: 1.股份有限公司的凈資產不低于人民幣3000萬元,有限責任公司的凈資產不低于人民幣6000萬元;2.累計債券余額不超過公司凈資產的40%;3.最近3年平均可分配利潤足以以支付債券一年的利息;4.籌集的資金投向符合國家產業(yè)政策;5.債券的利率不超過國務院規(guī)定的利率水平;6.國務院規(guī)定的其他條件. 我國法定發(fā)行公司債券的積極要件具有以下特點: 1.發(fā)行主體既可以是股份有限公司,也可以是有

61、限責任公司2.有限責任公司須具備比股份有限公司更強的實力才可能被批準發(fā)行公司債券3.通過設定累計債券余額及利潤指標這一雙保險達到控制風險.保障債權的目的4.通過對所籌資金的投向及債券利率水平的限制來確保國家對公司債券融資行為的宏觀調控5.以但書的形式為國務院規(guī)定特殊條件留有余地 (二)發(fā)行公司債券的消極條件 公司有下列情形之一的,不得再次公開發(fā)行公司債: 1.前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足;2.對已公開發(fā)行的公司債券或其他債務有違約或者延遲支付本息的事實,仍處于繼續(xù)狀態(tài);3.違反法律規(guī)定,改變公開發(fā)行公司債券所募資金的用途. 二.公司債的發(fā)行程序1.公司董事會制定發(fā)行公司債券的方案;

62、2.股東大會審計通過公司債券發(fā)行方案;3.報經國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門核準;4.公告公司債券募集辦法;5.證券經營機構承銷發(fā)售公司債券;6.公眾認購債券;7.發(fā)行公司依法備置公司債券存根簿. 第三節(jié)公司債的轉讓 一.公司債的轉讓場所 轉讓公司債券應當在依法設立的證券交易場所進行. 二.公司債的轉讓價格 公司債券的轉讓價格由轉讓人與受讓人約定. 三.公司債的轉讓方式 記名公司債券,由債券持有人以背書方式或者法律.行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉讓.無記名公司債券,由債券持有人將該債券交付給受讓人后即發(fā)生轉讓的效力. 第八章 公司的財務會計制度 第一節(jié) 公司的財務會

63、計制度概述 一.公司財務會計制度的概念及意義 (一)公司財務會計制度的概念 是公司財務制度和會計制度的統(tǒng)稱,具體指法律.法規(guī).行業(yè)通行規(guī)則及公司章程中所確立的一系列公司財務會計規(guī)程. (二)建立公司財務會計制度的法律意義 1.有利于保護公司股東的利益 2.有利于保護公司債權人的利益 3.有利于政府有關部門的監(jiān)督 二.公司財務會計報告 (一)公司財務會計報告的內容 1.會計報表:指企業(yè)對外提供的反映企業(yè)某一艙室日期財務狀況和某一會計期間經營成果.現金流量的文件. (1)資產負債表:它是指反映公司在某一特定日期靜態(tài)的財務狀況,即公司資產.負債以及所有者權益等情況的會計報表(2)

64、利潤表:是反映公司年度利潤分配情況與年末未分配利潤結余情況的會計報表(3)現金流量表:反映企業(yè)一定會計期間現金和現金等價物的流入和流出的報表(4)相關附表:反映企業(yè)財務善.經營成果和現金流量的補充報表,主要包括利潤分配表以及國家統(tǒng)一的會計制度規(guī)定的其他附表. 2.會計報表附注:為便于理解會計報表的編制基礎.編制依據.編制原則和方法及主要項目所作的解釋. 3.財務情況說明書: (二)公司財務會計報告的編制 公司在制作財務會計報告時應注意的幾個法律問題: 1.關于公司財務會計報告的制作時間及結賬日期;年度會計報告應在年度終了了4個月內報出(最遲次年4月30日前)2.關于公司財務會計報告的

65、依據3.關于公司財務會計報告的形式問題4.關于公司的財務會計報告的審計(三)股東對公司財務會計報告的查閱權 第二節(jié) 公積金制度 一.公積金的定義是指依照法律.公司章程或股東大會決議而從公司的營業(yè)利潤或其他收入中所提取的一種儲備金.公積金制度自1807年 法國商法典初創(chuàng)以后,很快被各大陸法系國家公司法所確認. 確立公積金制度的意義:1.市場風險使得公司盈虧難以預測,建立了公積金制度后,可以將豐年的盈余留作儲備,用以彌補虧損年份的空缺.2.必要的公積金儲備有利于公司抓住市場機遇,公司要求得長遠發(fā)展,用公積金追加投資無疑是擴大經營規(guī)模和經營范圍的最佳途徑 二.公積金的種類及來源 (一)公積

66、金的分類標準 1.法定公積金和任意公積金(以是否依照法律規(guī)定強制提取為標準) 法定公積金:是指依據法律規(guī)定而必須強制提取的公積金. 任意公積金:是指公司根據公司章程或股東大會決議而于法定公積金外自由設置或提取的公積金. 2.盈余公積金和資本公積金(以公積金的來源為標準) 盈余公積金:是指公司從其稅后的營業(yè)利潤中提取的公積金. 資本公積金:是指從公司非營業(yè)活動所產生的收益中提取的公積金. (二)資本公積金的各類及其來源由 1.法定公積金: 提取額應為公司當年稅后利潤的10%,公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上的可以不再提取 2.資本公積金 股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款以及國務院財政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入,應當列為公司資本公積金. 具體公司資本公積金包括: (1) 超過票面金額發(fā)行股票所得的溢價收入(2) 公司資產評估后的增值額(3) 處分公司資產所得的溢價收入(4) 因公司合并而接受被吸收公司的財產減去公司因合并而增加的債務和對被吸收公司股東的給付后的余額(5) 公司接受贈與的財產 3.任意公積金 公司從稅后