公司并購法律實務(wù)課程：第六講 上市公司收購、重大資產(chǎn)重組相關(guān)法律問題探討

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,,,上市公司收購、重大資產(chǎn)重組相關(guān)法律問題探討2015年10月,Justicehasitsprice.,theonethingIlearnedinjailisthatmoneyisnottheprimeassetinlife.Timeis.,,,目錄,,,目錄,,,目錄,,,,上市公司收購——控制的含義,《公司法》關(guān)于控股股東、實際控制人、關(guān)聯(lián)關(guān)系的規(guī)定控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。,控制權(quán)與實際控制人認定,《證券法》：有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權(quán)：投資者為上市公司持股50%以上的控股股東；投資者可以實際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%；投資者通過實際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任；投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響；中國證監(jiān)會認定的其他情形。,控制權(quán)與實際控制人認定,《股票上市規(guī)則》實際控制人：指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人?？刂疲褐赣袡?quán)決定一個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動中獲取利益。主要包括如下情形：在一個公司股東名冊中持股數(shù)量最多的；但是有相反證據(jù)的除外；能夠行使一個公司的表決權(quán)超過該公司股東名冊中持股數(shù)量最多的股東；通過行使表決權(quán)能夠決定一個公司董事會半數(shù)以上成員當(dāng)選的；有權(quán)決定一個公司的財務(wù)和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該公司的經(jīng)營活動中獲取利益其他情形。,控制權(quán)與實際控制人認定,《企業(yè)會計準(zhǔn)則第33號--合并財務(wù)報表》合并財務(wù)報表的合并范圍應(yīng)當(dāng)以控制為基礎(chǔ)予以確定。控制，是指一個企業(yè)能夠決定另一個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從另一個企業(yè)的經(jīng)營活動中獲取利益的權(quán)力?！镀髽I(yè)會計準(zhǔn)則第36號——關(guān)聯(lián)方披露》一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，?gòu)成關(guān)聯(lián)方。控制，是指有權(quán)決定一個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動中獲取利益。共同控制，是指按照合同約定對某項經(jīng)濟活動所共有的控制，僅在與該項經(jīng)濟活動相關(guān)的重要財務(wù)和經(jīng)營決策需要分享控制權(quán)的投資方一致同意時存在。重大影響，是指對一個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策有參與決策的權(quán)力，但并不能夠控制或者與其他方一起共同控制這些政策的制定。,控制權(quán)與實際控制人認定,《第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號》（證監(jiān)法律字[2007]15號）公司控制權(quán)是能夠?qū)蓶|大會的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠?qū)嶋H支配公司行為的權(quán)力，其淵源是對公司的直接或者間接的股權(quán)投資關(guān)系。認定公司控制權(quán)的歸屬，既需要審查相應(yīng)的股權(quán)投資關(guān)系，也需要根據(jù)個案的實際情況，綜合對發(fā)行人股東大會、董事會決議的實質(zhì)影響、對董事和高級管理人員的提名及任免所起的作用等因素進行分析判斷。,控制權(quán)與實際控制人認定,中國證監(jiān)會《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第2號》（2014年修訂）實際控制人應(yīng)當(dāng)披露到自然人、國有資產(chǎn)管理部門，或者股東之間達成某種協(xié)議或安排的其他機構(gòu)或自然人，包括以信托方式形成實際控制的情況。如實際控制人通過信托或其他資產(chǎn)管理方式控制公司，應(yīng)當(dāng)披露信托合同或者其他資產(chǎn)管理安排的主要內(nèi)容，包括信托或其他資產(chǎn)管理的具體方式，信托管理權(quán)限（包括公司股份表決權(quán)的行使等），涉及的股份數(shù)量及占公司已發(fā)行股份的比例，信托或資產(chǎn)管理費用，信托資產(chǎn)處理安排，合同簽訂的時間、期限及變更、終止的條件，以及其他特別條款等。如公司最終控制層面存在多位自然人或自然人控制的法人共同持股的情形，且其中沒有一人的持股比例（直接或間接持有下一級控制層面公司的股份比例）超過50%，各自的持股比例比較接近，公司無法確定實際控制人的，應(yīng)當(dāng)披露最終控制層面持股比例在10%以上的股東情況；如公司沒有持股10%以上的股東，則應(yīng)當(dāng)披露持股比例5%以上的股東情況。如不存在實際控制人的情況，公司應(yīng)當(dāng)予以特別說明。,控制權(quán)與實際控制人認定,2004年新橋（NewbridgeAsiaAIVIII,L.P.）購買深圳發(fā)展銀行的17.89%股份，成為深圳發(fā)展銀行的第一大股東，新橋發(fā)布了《上市公司收購報告書》，深圳發(fā)展銀行2005年度報告開始將新橋認定為控股股東，且將新橋的控制人認定為該銀行的實際控制人。這是不以持股數(shù)量作為認定標(biāo)準(zhǔn)的案例。新橋.……的所有投資和運營決策均由作為其無限合伙人的NewbridgeAsiaGenParAIVIII,L.P.決定，而NewbridgeAsiaGenParAIVIII,L.P.的投資和運營決策均由作為其無限合伙人的TarrantAdvisors,Inc.和BlumG.A.,LLC（其中BlumG.A.,LLC由其管理合伙人BlumInvestmentPartners,Inc.管理）決定。TarrantAdvisors,Inc.和BlumG.A.,LLC的控制人分別為DavidBonderman、JamesG.Coulter、WilliamS.PriceIII及RichardC.Blum先生（均為美國公民），即此四名自然人為深發(fā)展最終控制人。,控制權(quán)與實際控制人認定,單一控制：自然人、國資委共同控制：夫妻、家族、創(chuàng)業(yè)伙伴無控制共同控制關(guān)系一致行動關(guān)系,A1,上市公司,A2,B,A,30%,50%,C,30%,,50%,30%,30%,控制權(quán)與實際控制人認定,某上市公司的第一次IPO申報公司：原董事長持有公司50%股份，其配偶持股5%，夫婦合計持有55%股份。引入外部股東增資后，夫婦合計持有公司50%股份。報告期內(nèi)董事長去世，生前持有的公司股份由妻子繼承大部分，兩個兒子分別繼承部分。兒子尚未成年，母親擔(dān)任兒子監(jiān)護人，股東權(quán)利由母親代為行使。因此，妻子控制申請人50%股權(quán)，同時擔(dān)任公司副董事長兼財務(wù)總監(jiān)。原董事長家族其他成員、父母、兄弟等也為股東之一。申請材料將原董事長的家族認定為實際控制人：盡管原董事長去世后其與其妻的婚姻關(guān)系自動解除，但原董事長的婚生子女仍然為家族的成員，其妻作為兒子的合法監(jiān)護人，也擔(dān)負維護被監(jiān)護人利益的責(zé)任，現(xiàn)其妻仍居住在原址，繼續(xù)與其子女、原董事長的父母、弟弟和弟媳及其子女共同生活，依照公序良俗原則和《中華人民共和國婚姻法》的立法原意，其妻喪偶而未再婚且繼續(xù)承擔(dān)原家庭的責(zé)任，仍應(yīng)被認定為家族成員。審核意見：從控制權(quán)的角度來看，妻子應(yīng)為公司實際控制人。而申請材料將原董事長家庭成員合并認定為實際控制人，不符合《證券期貨法律適用意見第一號》的規(guī)定。,案例——實際控制人認定,華潤錦華股份有限公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)，收購創(chuàng)維數(shù)字100%的股權(quán)，創(chuàng)維數(shù)字存在多層復(fù)雜的境外持股結(jié)構(gòu)；創(chuàng)維RGB成為上市公司控股股東；重組預(yù)案與重組報告書對創(chuàng)維RGB實際控制人披露不一致；重組委兩次審核，對其控股股東的定位意見前后相反。本次交易由以下行為組成：資產(chǎn)出售；資產(chǎn)置換；發(fā)行股份購買資產(chǎn)置換差額；華潤紡織以所持部分上市公司股份償付資產(chǎn)回購價款。該等行為均為公司本次重大資產(chǎn)重組中不可分割的組成部分，互為前提，同步實施。本次交易完成后，上市公司將持有創(chuàng)維數(shù)字100%的股權(quán)；創(chuàng)維RGB持有上市公司股份占總股本的58.52%，成為上市公司控股股東，并保留原上市公司除煙臺錦綸股權(quán)以外的遂寧紡織分公司資產(chǎn)、負債等全部剩余資產(chǎn)和負債。,案例——實際控制人認定,18,2013年11月重組委關(guān)于華潤錦華股份有限公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)方案的審核意見：根據(jù)香港聯(lián)交所上市規(guī)則，黃宏生夫婦持有創(chuàng)維數(shù)碼30%以上的股份，系創(chuàng)維數(shù)碼的控股股東；根據(jù)中國法律法規(guī)及中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定，黃宏生夫婦應(yīng)該被認定為本次交易的收購人。本次交易不符合《上市公司收購管理辦法》第六條第（四）項的規(guī)定。2014年6月重組委關(guān)于華潤錦華股份有限公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)方案的審核意見：有條件通過，請申請人完整、準(zhǔn)確地披露標(biāo)的資產(chǎn)盈利預(yù)測補償?shù)臄?shù)據(jù)，并說明盈利預(yù)測審核報告和評估報告中關(guān)于盈利預(yù)測數(shù)據(jù)不一致的原因。,案例——實際控制人認定,19,《反饋意見》問題一：請你公司進一步披露認定創(chuàng)維數(shù)字無實際控制人的理由和依據(jù)《反饋意見》問題二：請你公司進一步披露認定黃宏生夫婦不是本次交易收購人的理由和依據(jù)創(chuàng)維數(shù)碼系以多層投資結(jié)構(gòu)間接持有創(chuàng)維數(shù)字70%的股權(quán)，并且，該多層投資架構(gòu)中涉及的多個境內(nèi)法人主體創(chuàng)維集團及創(chuàng)維RGB均已成立多年并從事具體業(yè)務(wù)經(jīng)營，并非創(chuàng)維數(shù)碼專門為本次收購設(shè)立的投資性公司。判斷創(chuàng)維數(shù)字是否存在實際控制人的核心問題在于：(1)創(chuàng)維數(shù)碼的實際控制權(quán)狀態(tài)，即黃宏生、林衛(wèi)平夫婦是否能夠?qū)嶋H控制創(chuàng)維數(shù)碼。(2)黃宏生、林衛(wèi)平夫婦是否能夠?qū)嶋H支配創(chuàng)維數(shù)字的公司行為。根據(jù)創(chuàng)維數(shù)碼作為香港聯(lián)交所上市公司的實際情況以及兩家香港律師事務(wù)所對此事項出具的專項法律意見，就黃宏生、林衛(wèi)平夫婦對創(chuàng)維數(shù)碼的股東大會、董事會決議的實質(zhì)影響、對董事和高級管理人員的提名及任免所起的作用以及是否能實際控制創(chuàng)維數(shù)碼等事項詳細分析。,案例——實際控制人認定,創(chuàng)維數(shù)碼現(xiàn)有公司章程并不存在特殊的控制權(quán)安排條款。根據(jù)兩家律師行出具的法律意見，雖然依香港上市規(guī)則條文之定義，任何股東擁有不少于30%上市公司之股份投票權(quán)便列為控股股東，但上市規(guī)則項下所定義的控股股東在法律上并非等同視為對上市公司擁有實際控制權(quán)的人士，作為上市規(guī)則項下所定義之控股股東的人士并不必然有能力實際控制香港上市公司。黃宏生、林衛(wèi)平夫婦自2006年8月至今在創(chuàng)維數(shù)碼董事會中僅擁有一個董事席位，歷屆董事會的所有成員均由董事會以決議案方式委任。創(chuàng)維數(shù)碼現(xiàn)有董事會成員中除林衛(wèi)平以外的其余七位董事并未與林衛(wèi)平或黃宏生簽署過任何一致行動人協(xié)議或類似安排，也并無證據(jù)顯示該等七位董事與林衛(wèi)平或黃宏生存在一致行動關(guān)系。根據(jù)創(chuàng)維數(shù)碼公司章程的現(xiàn)有規(guī)定，創(chuàng)維數(shù)碼高級管理人員由董事會任免，鑒于黃宏生及其配偶林衛(wèi)平在創(chuàng)維數(shù)碼董事會中僅擁有一個董事席位，因此，黃宏生及其配偶林衛(wèi)平并不能實際控制創(chuàng)維數(shù)碼高級管理人員的任免。2013年12月，創(chuàng)維數(shù)碼又聘請香港譚德興程國豪劉麗卿律師行及香港趙不渝馬國強律師事務(wù)所對創(chuàng)維數(shù)碼的實際控制狀態(tài)出具法律意見。,案例——實際控制人認定,黃宏生、林衛(wèi)平夫婦是否能夠?qū)嶋H支配創(chuàng)維數(shù)字的公司行為現(xiàn)對黃宏生、林衛(wèi)平夫婦是否能夠?qū)嶋H支配創(chuàng)維數(shù)字的公司行為這一問題分析如下：黃宏生、林衛(wèi)平夫婦并不能實際控制創(chuàng)維數(shù)碼，因此，黃宏生、林衛(wèi)平夫婦并不能透過創(chuàng)維數(shù)碼等多層投資結(jié)構(gòu)控制創(chuàng)維數(shù)字的股東大會決議的表決結(jié)果。經(jīng)本所律師核查，創(chuàng)維數(shù)字的股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)近三年未發(fā)生重大變化。綜上可見，黃宏生、林衛(wèi)平夫婦在創(chuàng)維數(shù)字董事會中并未擔(dān)任董事職務(wù)，并且，經(jīng)本所律師核查，創(chuàng)維數(shù)字現(xiàn)有董事會成員也并未與黃宏生或林衛(wèi)平簽署過任何一致行動人協(xié)議或類似安排，也并無證據(jù)顯示現(xiàn)有九位董事與黃宏生或林衛(wèi)平存在一致行動關(guān)系?；谏鲜?，黃宏生、林衛(wèi)平夫婦并不能實際控制創(chuàng)維數(shù)字董事會的決議結(jié)果以及董事會成員的提名及任免。黃宏生、林衛(wèi)平夫婦對創(chuàng)維數(shù)字高級管理人員任免的影響分析根據(jù)前文所述，黃宏生、林衛(wèi)平夫婦不能實際控制創(chuàng)維數(shù)碼，進而也不能實際控制創(chuàng)維數(shù)字股東大會和董事會的表決結(jié)果以及創(chuàng)維數(shù)字的董事和高級管理人員的提名和任免，因此，本所律師認為，創(chuàng)維數(shù)字無實際控制人。,案例——實際控制人認定,,,,上市公司收購的基本類型,收購交易中的買方——收購人與一致行動人收購交易中的賣方上市公司控股股東（轉(zhuǎn)讓上市公司股份）上市公司實際控制人（轉(zhuǎn)讓對上市公司控股股東的股權(quán)）上市公司（非公開發(fā)行股份）上市公司其他股東（二級市場收購、要約收購）收購交易中的標(biāo)的——上市公司股份或者上市公司控股股東股權(quán)上市公司股份股權(quán)分置改革之前的流通股、非流通股（國家股、法人股）股權(quán)分置改革之后的流通股、限售流通股,收購交易三要素,商業(yè)交易收購人可以通過取得股份的方式成為一個上市公司的控股股東，可以通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個上市公司的實際控制人，也可以同時采取上述方式和途徑取得上市公司控制權(quán)。非商業(yè)交易投資者因行政劃轉(zhuǎn)、執(zhí)行法院裁決、繼承、贈與等方式取得上市公司控制權(quán)。,收購方式,協(xié)議收購－收購人與上市公司的現(xiàn)有股東（控股股東、主要股東）簽署股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議。要約收購－自愿要約收購、強制要約收購全面要約收購、部分要約收購以終止上市公司的上市地位而發(fā)出的全面要約、以及不以終止上市地位而發(fā)出全面要約,收購方式,直接收購協(xié)議收購在證券交易市場上購買流通股拍賣認購上市公司非公開發(fā)行的股份間接收購收購上市公司的現(xiàn)有股東（實際控制人）與上市公司現(xiàn)有股東或者控制人建立合資公司，而上市公司股權(quán)被投入合資公司,收購方式,收購人雖不是上市公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排導(dǎo)致其擁有權(quán)益的股份達到或者超過披露界限。投資者雖不是上市公司的股東，但通過投資關(guān)系取得對上市公司股東的控制權(quán)，而受其支配的上市公司股東所持股份達到規(guī)定比例、且對該股東的資產(chǎn)和利潤構(gòu)成重大影響的。間接收購典型方式是收購上市公司的控股股東。,收購方式,,,,收購與反收購,,,,上市公司重大資產(chǎn)重組的法律定義,,,《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》2014年10月23日發(fā)布，11月23日實施，證監(jiān)會令第109號上市公司及其控股或控制的公司在日常經(jīng)營活動之外購買、出售資產(chǎn)或者通過其他方式進行資產(chǎn)交易達到規(guī)定的比例，導(dǎo)致上市公司的主營業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為。,,資產(chǎn)交易,一定規(guī)模,特殊主體,,,特殊主體,資產(chǎn)交易,一定規(guī)模,,特殊主體,,交易一方是上市公司及其控股或控制的公司,,,資產(chǎn)交易,特殊主體,一定規(guī)模,,資產(chǎn)交易,,日常經(jīng)營活動之外的購買、出售或其他方式的資產(chǎn)交易,,,規(guī)模指標(biāo),特殊主體,資產(chǎn)交易,,規(guī)模指標(biāo),達到規(guī)定比例，導(dǎo)致上市公司的主營業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化。,,,財務(wù)指標(biāo)占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末數(shù)字：購買、出售的資產(chǎn)總額占上市公司資產(chǎn)總額的比例達到50%以上；購買、出售的資產(chǎn)所產(chǎn)生的營業(yè)收入占上市公司的營業(yè)收入的比例達到50%以上；購買、出售的資產(chǎn)凈額占上市公司凈資產(chǎn)額的比例達到50%以上，且超過5000萬元人民幣。,,,規(guī)模指標(biāo),達到規(guī)定比例，導(dǎo)致上市公司的主營業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化。,,,特殊情況：購買、出售資產(chǎn)未達到前款規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，但證監(jiān)會發(fā)現(xiàn)存在可能損害上市公司或者投資者合法權(quán)益的重大問題的，可以根據(jù)審慎監(jiān)管原則，責(zé)令上市公司按照本辦法的規(guī)定補充披露相關(guān)信息、暫停交易、聘請獨立財務(wù)顧問或者其他證券服務(wù)機構(gòu)補充核查并披露專業(yè)意見。,,,規(guī)模指標(biāo),達到規(guī)定比例，導(dǎo)致上市公司的主營業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化。,,,特殊情況：上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)、即使達不到相應(yīng)規(guī)模，亦按照“重大資產(chǎn)重組”對待，適用《重大資產(chǎn)重組管理辦法》。上市公司按照證監(jiān)會核準(zhǔn)的發(fā)行文件披露的募集資金用途，使用募集資金購買資產(chǎn)、對外投資的交易，即使達到相應(yīng)規(guī)模，不適用《重大資產(chǎn)重組管理辦法》。,,,規(guī)模指標(biāo),財務(wù)指標(biāo)計算,（一）購買的資產(chǎn)為股權(quán)的，其資產(chǎn)總額以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額與該項投資所占股權(quán)比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準(zhǔn)，營業(yè)收入以被投資企業(yè)的營業(yè)收入與該項投資所占股權(quán)比例的乘積為準(zhǔn)，資產(chǎn)凈額以被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)額與該項投資所占股權(quán)比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準(zhǔn)；出售的資產(chǎn)為股權(quán)的，其資產(chǎn)總額、營業(yè)收入以及資產(chǎn)凈額分別以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額、營業(yè)收入以及凈資產(chǎn)額與該項投資所占股權(quán)比例的乘積為準(zhǔn)。購買股權(quán)導(dǎo)致上市公司取得被投資企業(yè)控股權(quán)的，其資產(chǎn)總額以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額和成交金額二者中的較高者為準(zhǔn)，營業(yè)收入以被投資企業(yè)的營業(yè)收入為準(zhǔn)，資產(chǎn)凈額以被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)額和成交金額二者中的較高者為準(zhǔn)；出售股權(quán)導(dǎo)致上市公司喪失被投資企業(yè)控股權(quán)的，其資產(chǎn)總額、營業(yè)收入以及資產(chǎn)凈額分別以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額、營業(yè)收入以及凈資產(chǎn)額為準(zhǔn)。,,規(guī)模指標(biāo),財務(wù)指標(biāo)計算,（二）購買的資產(chǎn)為非股權(quán)資產(chǎn)的，其資產(chǎn)總額以該資產(chǎn)的賬面值和成交金額二者中的較高者為準(zhǔn)，資產(chǎn)凈額以相關(guān)資產(chǎn)與負債的賬面值差額和成交金額二者中的較高者為準(zhǔn)；出售的資產(chǎn)為非股權(quán)資產(chǎn)的，其資產(chǎn)總額、資產(chǎn)凈額分別以該資產(chǎn)的賬面值、相關(guān)資產(chǎn)與負債賬面值的差額為準(zhǔn)；該非股權(quán)資產(chǎn)不涉及負債的，不適用第十二條第一款第（三）項規(guī)定的資產(chǎn)凈額標(biāo)準(zhǔn)。（三）上市公司同時購買、出售資產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)分別計算購買、出售資產(chǎn)的相關(guān)比例，并以二者中比例較高者為準(zhǔn)。（四）上市公司在12個月內(nèi)連續(xù)對同一或者相關(guān)資產(chǎn)進行購買、出售的，以其累計數(shù)分別計算相應(yīng)數(shù)額。已按照本辦法的規(guī)定編制并披露重大資產(chǎn)重組報告書的資產(chǎn)交易行為，無須納入累計計算的范圍，但本辦法第十三條規(guī)定情形除外。交易標(biāo)的資產(chǎn)屬于同一交易方所有或者控制，或者屬于相同或者相近的業(yè)務(wù)范圍，或者中國證監(jiān)會認定的其他情形下，可以認定為同一或者相關(guān)資產(chǎn)。,上市公司計算相關(guān)交易是否達到重大資產(chǎn)重組標(biāo)準(zhǔn)時，其凈資產(chǎn)額是否包括少數(shù)股東權(quán)益？答：上市公司根據(jù)《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十二條、十四條等條款，計算購買、出售的資產(chǎn)凈額占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末凈資產(chǎn)額的比例時，應(yīng)當(dāng)參照《公開發(fā)行證券的公司信息披露編報規(guī)則第9號——凈資產(chǎn)收益率和每股收益的計算及披露》的相關(guān)規(guī)定，前述凈資產(chǎn)額不應(yīng)包括少數(shù)股東權(quán)益。,,,,上市公司重大資產(chǎn)重組的法規(guī)體系與監(jiān)管架構(gòu),,2014年10月新修訂后的重大資產(chǎn)重組管理辦法，在監(jiān)管模式與審核理念上有重大變化。本次修訂以“放松管制、加強監(jiān)管”為理念，進一步減少和簡化并購重組行政許可，在強化信息披露、加強事中事后監(jiān)管、督促中介機構(gòu)歸位盡責(zé)、保護投資者權(quán)益等方面作出配套安排。在監(jiān)管方面，取消對不構(gòu)成借殼上市的上市公司重大購買、出售、置換資產(chǎn)行為的審批；明確分道制審核，加強事中事后監(jiān)管，督促有關(guān)主體歸位盡責(zé)。,,上市部的常見問題解答,法規(guī)體系,,監(jiān)管架構(gòu)——監(jiān)管分工,46,,監(jiān)管架構(gòu)——證監(jiān)會（重組委）審核類型,,借殼上市上市公司以新增股份向特定對象購買資產(chǎn)存在發(fā)行新股進行配套融資的交易換股吸收合并其他公司,,,,,上市公司重大資產(chǎn)重組的法規(guī)體系與監(jiān)管架構(gòu),監(jiān)管架構(gòu)——并聯(lián)審批,不再將發(fā)改委實施的境外投資項目核準(zhǔn)和備案、商務(wù)部實施的外國投資者戰(zhàn)略投資上市公司核準(zhǔn)、經(jīng)營者集中審查等三項審批事項，作為上市公司并購重組行政許可審批的前置條件，改為并聯(lián)式審批，獨立作出核準(zhǔn)決定。涉及相關(guān)部委的其他審批事項，仍按現(xiàn)行程序執(zhí)行，暫不作調(diào)整。,,監(jiān)管架構(gòu)——并聯(lián)審批,,并聯(lián)審批后，證監(jiān)會無需等待相關(guān)部委批復(fù)。但是涉及其他主管部門批復(fù)的，中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)就本次交易涉及哪些部門批復(fù)、是否為前置審批、批復(fù)進度、不確定性風(fēng)險，以及無法獲取相關(guān)批復(fù)對本次交易的影響等事項發(fā)表明確意見并予以披露。上市公司應(yīng)披露未取得相關(guān)部門批準(zhǔn)前，尚不能實施本次并購重組；在取得全部相關(guān)部門的核準(zhǔn)后，公告本次重組已經(jīng)取得全部相關(guān)部門的批復(fù)、重組合同已經(jīng)生效，具備實施條件。之后，方可實施重組方案。,,,,,上市公司重大資產(chǎn)重組的基本流程,重組流程（一）,51,重組流程（二）,52,重組流程（三）,53,,,,上市公司重大資產(chǎn)重組的主要模式,根據(jù)不同的分類標(biāo)準(zhǔn)，可以有不同的模式分類。從監(jiān)管角度上，需要證監(jiān)會審核的重大資產(chǎn)重組與不需審核的重大資產(chǎn)重組。從上市公司角度看，上市公司重大資產(chǎn)重組的交易要素包括：買方、賣方是？（出售、購買資產(chǎn)）買方、賣方之間的關(guān)系？（關(guān)聯(lián)交易、非關(guān)聯(lián)交易）交易標(biāo)的？股權(quán)類資產(chǎn)（還可以分為控股股權(quán)與非控股股權(quán)）與非股權(quán)類資產(chǎn)（還可以分為單項資產(chǎn)、非股權(quán)的經(jīng)營性資產(chǎn)、在建工程等）支付對價？（上市公司購買資產(chǎn)時支付對價可以有貨幣、普通股、優(yōu)先股、債券、承擔(dān)債務(wù)等）,基本要素,上市公司與交易對方進行資產(chǎn)置換，對于上市公司而言，同一筆交易既是收購（對方資產(chǎn)）又是出售（己方資產(chǎn)），而對價則是非貨幣、非上市公司股份的資產(chǎn)；如果上市公司以股份作為對價收購資產(chǎn)，還可以分為導(dǎo)致上市公司實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的交易與不導(dǎo)致實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的交易；各種要素結(jié)合的復(fù)雜交易結(jié)構(gòu)。上市公司及其交易對手可以根據(jù)實際情況，在法律規(guī)定的方式下、在財務(wù)成本可承受的范圍內(nèi)，充分協(xié)商以尋求共贏的交易結(jié)構(gòu)。,基本要素,上市公司,子公司或資產(chǎn),原控股股東,新控股股東,,,,,,子公司或資產(chǎn),,,,,,,,,其他股東,,,其他股東,,,其他股東,,,邏輯結(jié)構(gòu)圖,發(fā)行股份購買資產(chǎn)——重組最常見的模式上市公司實施并購重組中，向特定對象發(fā)行股份購買資產(chǎn)的發(fā)行對象數(shù)量不超過200名。借殼上市——上市公司重大資產(chǎn)重組加上市公司收購的雙重法律效果、雙重商業(yè)安排。配套募集資金涉及紅籌架構(gòu),基本模式,,59,上市公司以新增股份向特定對象購買資產(chǎn)，這是以支付手段作為特征的重組模式，在不構(gòu)成借殼的交易中，是上市公司產(chǎn)業(yè)并購、外延式發(fā)展的便利手段。隨著我國資本市場和企業(yè)自身的不斷成熟,產(chǎn)業(yè)整合正逐漸成為并購重組市場的主流模式。新修訂的重組辦法，為鼓勵中小規(guī)模的上市公司采用發(fā)行股份的方式并購，取消了最低發(fā)行股數(shù)和金額的門檻要求。上市公司為促進行業(yè)的整合、轉(zhuǎn)型升級，在其控制權(quán)不發(fā)生變更的情況下，可以向控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人之外的特定對象發(fā)行股份購買資產(chǎn)。所購買資產(chǎn)與現(xiàn)有主營業(yè)務(wù)沒有顯著協(xié)同效應(yīng)的，應(yīng)當(dāng)充分說明并披露本次交易后的經(jīng)營發(fā)展戰(zhàn)略和業(yè)務(wù)管理模式，以及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型升級可能面臨的風(fēng)險和應(yīng)對措施。特定對象以現(xiàn)金或者資產(chǎn)認購上市公司非公開發(fā)行的股份后，上市公司用同一次非公開發(fā)行所募集的資金向該特定對象購買資產(chǎn)的，視同上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)。,發(fā)行股份購買資產(chǎn),上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：充分說明并披露本次交易有利于提高上市公司資產(chǎn)質(zhì)量、改善財務(wù)狀況和增強持續(xù)盈利能力，有利于上市公司減少關(guān)聯(lián)交易、避免同業(yè)競爭、增強獨立性；上市公司最近一年及一期財務(wù)會計報告被注冊會計師出具無保留意見審計報告；被出具保留意見、否定意見或者無法表示意見的審計報告的，須經(jīng)注冊會計師專項核查確認，該保留意見、否定意見或者無法表示意見所涉及事項的重大影響已經(jīng)消除或者將通過本次交易予以消除；上市公司及其現(xiàn)任董事、高級管理人員不存在因涉嫌犯罪正被司法機關(guān)立案偵查或涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調(diào)查的情形，但是，涉嫌犯罪或違法違規(guī)的行為已經(jīng)終止?jié)M3年，交易方案有助于消除該行為可能造成的不良后果，且不影響對相關(guān)行為人追究責(zé)任的除外；充分說明并披露上市公司發(fā)行股份所購買的資產(chǎn)為權(quán)屬清晰的經(jīng)營性資產(chǎn)，并能在約定期限內(nèi)辦理完畢權(quán)屬轉(zhuǎn)移手續(xù)；中國證監(jiān)會規(guī)定的其他條件。,重組管理辦法第43條,目標(biāo)公司為股份有限公司，遵守公司法關(guān)于董監(jiān)高股份轉(zhuǎn)讓限制而進行安排《公司法》規(guī)定：股份公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。目標(biāo)公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員因是目標(biāo)公司的股東而成為交易對手，需要做出特殊安排：在本次交易獲得證監(jiān)會核準(zhǔn)后（或者監(jiān)管機構(gòu)要求的期間），目標(biāo)公司公司組織形式將先變更為有限責(zé)任公司，然后，交易對方將其持有的目標(biāo)公司股權(quán)交割注入上市公司。,目標(biāo)公司為股份公司之時董監(jiān)高股份轉(zhuǎn)讓限制,,62,借殼上市，通過完善退市制度和嚴(yán)格借殼上市審核標(biāo)準(zhǔn)，有效發(fā)揮資本市場優(yōu)勝劣汰的功能。證監(jiān)會通過2011年8月《關(guān)于修改上市公司重大資產(chǎn)重組與配套融資相關(guān)規(guī)定的決定》、《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法>第十三條、第四十三條的適用意見——證券期貨法律適用意見第12號》、2012年1月《關(guān)于修改上市公司重大資產(chǎn)重組與配套融資相關(guān)規(guī)定的決定>的問題與解答》，對借殼上市的含義與監(jiān)管規(guī)則進行詳細界定，到2014年10月修訂后的新版《重大資產(chǎn)重組管理辦法》，審核政策的趨向核心在于按照IPO標(biāo)準(zhǔn)審核借殼，從“趨同”到“等同”。,借殼上市,,63,自控制權(quán)發(fā)生變更之日起，上市公司向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買的資產(chǎn)總額，占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達到100%以上的，除符合本辦法第十一條、第四十三條規(guī)定的要求外，主板（含中小企業(yè)板）上市公司購買的資產(chǎn)對應(yīng)的經(jīng)營實體應(yīng)當(dāng)是股份有限公司或者有限責(zé)任公司，且符合《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》（證監(jiān)會令第32號）規(guī)定的其他發(fā)行條件；上市公司購買的資產(chǎn)屬于金融、創(chuàng)業(yè)投資等特定行業(yè)的，由中國證監(jiān)會另行規(guī)定。創(chuàng)業(yè)板上市公司不得實施前款規(guī)定的交易行為。重點需要關(guān)注：控制權(quán)發(fā)生變更上市公司購買的資產(chǎn)總額占比100%以上審核標(biāo)準(zhǔn)按照IPO創(chuàng)業(yè)板不得借殼,借殼上市,累計首次原則，即按照上市公司控制權(quán)發(fā)生變更之日起，上市公司在重大資產(chǎn)重組中累計向收購人購買的資產(chǎn)總額（含上市公司控制權(quán)變更的同時，上市公司向收購人購買資產(chǎn)的交易行為），占控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例累計首次達到100%以上的原則。預(yù)期合并原則，即收購人申報重大資產(chǎn)重組方案時，如存在同業(yè)競爭和非正常關(guān)聯(lián)交易，則對于收購人解決同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易問題所制定的承諾方案，涉及未來向上市公司注入資產(chǎn)的，也將合并計算。上市公司購買的經(jīng)營實體，應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)的有限責(zé)任公司或股份有限公司，持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當(dāng)在3年以上，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的除外。如涉及多個經(jīng)營實體，則須在同一控制下持續(xù)經(jīng)營3年以上，最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)沒有發(fā)生重大變化。重點關(guān)注本次重組完成后上市公司是否具有持續(xù)經(jīng)營能力，是否符合證監(jiān)會有關(guān)治理與規(guī)范運作的相關(guān)規(guī)定，在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、財務(wù)、人員、機構(gòu)等方面是否獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間是否存在同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。,借殼上市,借殼可以分為凈殼（上市公司的原資產(chǎn)業(yè)務(wù)全部置換或出售）以及保留原有資產(chǎn)業(yè)務(wù)兩種基本類型。當(dāng)年借殼審核由“趨同”提升到“等同”IPO上市標(biāo)準(zhǔn)的變化，使多家公司借殼重組“急剎車”、甚至失敗。,借殼上市,神互動借殼科冕木業(yè)（002354），證監(jiān)會2014年7月核準(zhǔn)；本次重組包括資產(chǎn)置換、發(fā)行股份購買資產(chǎn)、置出資產(chǎn)后續(xù)處理及股權(quán)轉(zhuǎn)讓三部分。上市公司擬將其擁有的全部資產(chǎn)和負債作為置出資產(chǎn)與朱曄、石波濤等12名交易對方擁有的天神互動100%股權(quán)的等值部分進行置換。置出原有資產(chǎn)，置入資產(chǎn)——天神互動100%股權(quán)；置入資產(chǎn)作價超出置出資產(chǎn)作價的差額部分，由上市公司發(fā)行股份購買。本次重組構(gòu)成借殼上市，構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易。上市公司原控股股東為新公司控制的子公司將承接置出資產(chǎn)，同時為新公司將其持有的639萬股科冕木業(yè)無限售條件流通股轉(zhuǎn)讓予朱曄和石波濤。本次重組將導(dǎo)致上市公司實際控制權(quán)變更為朱曄、石波濤，將在本次重組后直接或間接控制上市公司8,523.82萬股股份，占本次重組后上市公司總股本的38.24%。,凈殼——天神互動借殼科冕木業(yè),天神互動借殼科冕木業(yè)交易前結(jié)構(gòu),天神互動借殼科冕木業(yè)交易前結(jié)構(gòu),天神互動借殼科冕木業(yè)交易后結(jié)構(gòu),合力泰借殼聯(lián)合化工（002217），保留上市公司原有資產(chǎn)業(yè)務(wù)，證監(jiān)會2014年1月核準(zhǔn)；聯(lián)合化工向文開福等十名自然人以及深創(chuàng)投等五家法人發(fā)行股份，購買交易對方持有的合力泰100%股權(quán)，同時，向特定投資者募集配套資金。交易完成后，文開福將持有上市公司28.14%比例股份，成為本公司的控股股東和實際控制人。本次交易構(gòu)成借殼上市。聯(lián)合化工并未將原有化工業(yè)務(wù)剝離，化工業(yè)務(wù)的連年虧損也給新管理層帶來新的挑戰(zhàn)。,非凈殼——合力泰借殼聯(lián)合化工,借殼審核由“趨同”提升到“等同”IPO上市標(biāo)準(zhǔn),億帆生物2013年借殼鑫富藥業(yè)（002019）2014年4月重組委認為：標(biāo)的公司會計基礎(chǔ)薄弱，內(nèi)控制度與上市公司的規(guī)范要求差距較大，不予通過。之后上市公司董事會通過決議繼續(xù)推動該項交易，修改方案。7月份重組委有條件通過：補充披露本次交易形成的商譽減值風(fēng)險，以及對上市公司未來業(yè)績的影響。進一步補充披露標(biāo)的資產(chǎn)的盈利模式與核心競爭力。,借殼審核由“趨同”提升到“等同”IPO上市標(biāo)準(zhǔn),2013年昌源水務(wù)借殼香梨股份（600506），2014年4月上市公司發(fā)布公告，終止重組。昌源水務(wù)預(yù)計原重組預(yù)案的標(biāo)的資產(chǎn)2013年盈利情況難以滿足借殼上市規(guī)定。昌源水務(wù)接到控股股東中國水務(wù)通知，中國水務(wù)及其股東單位發(fā)生重大人事調(diào)整，所有重大事項決策周期無法確定。由于調(diào)整后的方案必須經(jīng)中國水務(wù)董事會、股東會決策并逐級上報至國務(wù)院國資委預(yù)審核，決策周期無法確定，昌源水務(wù)預(yù)計難以在相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的時間內(nèi)獲得調(diào)整方案的審批意見。,借殼審核由“趨同”提升到“等同”IPO上市標(biāo)準(zhǔn),2013年鑫?？萍冀铓とf好萬家（600576），2014年1月上市公司發(fā)布公告，“近期各監(jiān)管部門就構(gòu)成借殼上市的重大資產(chǎn)重組出具了一系列指導(dǎo)意見，增加了對申報文件中財務(wù)報告期間的要求；同時，鑫海科技在規(guī)定時間內(nèi)無法提供所需的資產(chǎn)審計、評估、盈利預(yù)測等相關(guān)材料，導(dǎo)致公司董事會不能按期發(fā)布召開本次重大資產(chǎn)重組事項的股東大會通知”。2014年8月，上市公司推出新的重大資產(chǎn)重組，浙江發(fā)展擬通過協(xié)議受讓取得上市公司現(xiàn)控股股東萬好萬家集團持有的部分股份并參與配套融資最終獲得上市公司控股股東地位和控制權(quán)，同時上市公司發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買兆訊傳媒100%股份、翔通動漫100%股權(quán)、青雨影視100%股份并募集配套資金，本次交易構(gòu)成重大資產(chǎn)重組，將導(dǎo)致實際控制人變更，但不構(gòu)成借殼上市。,《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第四十四條規(guī)定：“上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，可以同時募集部分配套資金”。發(fā)行股份購買資產(chǎn)部分應(yīng)當(dāng)按照《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》、《上市公司并購重組財務(wù)顧問業(yè)務(wù)管理辦法》等相關(guān)規(guī)定執(zhí)行，募集配套資金部分應(yīng)當(dāng)按照《上市公司證券發(fā)行管理辦法》、《創(chuàng)業(yè)板上市公司證券發(fā)行管理暫行辦法》、《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法》等相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。募集配套資金部分與購買資產(chǎn)部分應(yīng)當(dāng)分別定價，視為兩次發(fā)行。,募集配套資金,配套資金比例不超過交易總金額的25%，關(guān)于交易總額的計算公式為：交易總金額＝本次交易金額＋募集配套資金金額－募集配套資金中用于支付現(xiàn)金對價部分。之前沒有扣除部分。用途應(yīng)當(dāng)符合《上市公司證券發(fā)行管理辦法》、《創(chuàng)業(yè)板上市公司證券發(fā)行管理暫行辦法》的相關(guān)規(guī)定?？紤]到并購重組的特殊性，募集配套資金還可用于：支付本次并購交易中的現(xiàn)金對價；支付本次并購交易稅費、人員安置費用等并購整合費用；標(biāo)的資產(chǎn)在建項目建設(shè)等。屬于以下情形的，不得以補充流動資金的理由募集配套資金：上市公司資產(chǎn)負債率明顯低于同行業(yè)上市公司平均水平；前次募集資金使用效果明顯未達到已公開披露的計劃進度或預(yù)期收益；并購重組方案僅限于收購上市公司已控股子公司的少數(shù)股東權(quán)益。募集配套資金用于補充公司流動資金的比例不應(yīng)超過交易作價的25%；或者不超過募集配套資金總額的50%,構(gòu)成借殼上市的，不超過30%。,募集配套資金,募集配套資金的發(fā)行方式、對象和價格，必要性、具體用途、使用計劃進度、預(yù)期收益、內(nèi)部控制制度及失敗補救措施，進行充分地分析、披露。募集配套資金的必要性進行充分分析：（1）募集配套資金是否有利于提高重組項目的整合績效；（2）上市公司報告期末貨幣資金金額，是否已有明確用途，如有明確用途的，還應(yīng)披露已履行的決策程序；（3）上市公司資產(chǎn)負債率等財務(wù)狀況與同行業(yè)的比較；（4）前次募集資金金額、使用效率、進度、效益及截至目前剩余情況、剩余資金安排；（5）募集配套資金金額、用途是否與上市公司及標(biāo)的資產(chǎn)現(xiàn)有生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模、財務(wù)狀況相匹配；（6）募集配套資金用于并購重組所涉及標(biāo)的資產(chǎn)在建項目建設(shè)的，已取得相關(guān)部門的審批情況。,募集配套資金,上市公司還應(yīng)披露募集配套資金選取詢價或鎖價方式的原因。（1）鎖價發(fā)行的可行性；（2）鎖價發(fā)行對象與上市公司、標(biāo)的資產(chǎn)之間的關(guān)系；（3）鎖價發(fā)行對象為上市公司控股股東、實際控制人及其一致行動人的，本次認購募集配套資金是否為鞏固控制權(quán)，如是，還應(yīng)披露對上市公司控股股東、實際控制人及其一致行動人本次重組前所持股份是否有相應(yīng)的鎖定期安排；（4）鎖價發(fā)行對象認購本次募集配套資金的資金來源；（5）放棄認購的違約責(zé)任；（6）以及發(fā)行失敗對上市公司可能造成的影響。應(yīng)當(dāng)披露本次募集配套資金管理和使用的內(nèi)部控制制度，明確募集資金使用的分級審批權(quán)限、決策程序、風(fēng)險控制措施及信息披露程序。對募集資金存儲、使用、變更、監(jiān)督和責(zé)任追究等內(nèi)容是否進行了明確規(guī)定。應(yīng)當(dāng)披露本次募集配套資金失敗的補救措施。,募集配套資金,標(biāo)的資產(chǎn)的估值、業(yè)績承諾，應(yīng)假設(shè)不存在募集配套資金在標(biāo)的資產(chǎn)上的使用。東方日升新能源有限公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)重組委2014年7月有條件通過：請申請人進一步披露本次重組是否考慮了配套募集資金所增加產(chǎn)能對估值的影響。江蘇常鋁鋁業(yè)股份有限公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)重組委2014年6月有條件通過：請申請人補充披露未來業(yè)績承諾是否包含募投項目產(chǎn)生的收益。,募集配套資金——案例,山東麗鵬股份有限公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)：重組委2014年10月有條件通過：請申請人補充披露配套募集資金中用于標(biāo)的公司運營的3990萬資金對其業(yè)績補償方案的影響。金龍機電股份有限公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)重組委2014年9月有條件通過：請申請人補充披露上市公司對標(biāo)的公司的后續(xù)財務(wù)支持對標(biāo)的公司利潤承諾的影響及相關(guān)安排。,募集配套資金——案例,真外資與假外資，VIE(VariableInterestEntities)，協(xié)議控制清理境外SPV控制權(quán)轉(zhuǎn)回境內(nèi)信息披露充分完整，搭建與拆除過程合法規(guī)范,目標(biāo)公司的紅籌架構(gòu)問題,華誼兄弟傳媒股份有限公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)，收購銀漢50.88%的股權(quán)，2014年1月重組委有條件通過：請申請人提供標(biāo)的企業(yè)歷史上換股收購美國OTCBB公司以及拆除VIE結(jié)構(gòu)兩個事項中對美國SEC的所有申報文件；請獨立財務(wù)顧問、法律顧問發(fā)表明確意見：銀漢科技未實際履行與VIE結(jié)構(gòu)有關(guān)的5份合同是否違反美國證券法律法規(guī)及有關(guān)規(guī)則；請獨立財務(wù)顧問、法律顧問分析說明上述未實際履行是否會給上市公司、銀漢科技帶來潛在的法律風(fēng)險；請申請人說明應(yīng)對上述風(fēng)險的措施，明確責(zé)任承擔(dān)主體。,目標(biāo)公司的紅籌架構(gòu)問題,境外律師就會后反饋意見出具的法律意見；五份VIE協(xié)議未完整履行或未實際履行可能構(gòu)成Amico應(yīng)該披露的重大事項，如果Amico未披露或未完整披露銀漢未實際履行相關(guān)五份VIE協(xié)議可能被認定違反美國證券交易法及有關(guān)規(guī)則的規(guī)定，Amico及其屆時董事、高管可能面臨SEC行政處罰，Amico和銀漢及其屆時董事、高管可能面臨少數(shù)股東提出合理正當(dāng)?shù)脑V訟，但考慮到目前背景，前述法律風(fēng)險發(fā)生的可能性較小。,目標(biāo)公司的紅籌架構(gòu)問題,,,,上市公司重大資產(chǎn)重組的法律要點,,,重組管理辦法第11條,債權(quán)債務(wù)處理,資產(chǎn)權(quán)屬與完整性,持續(xù)經(jīng)營能力,關(guān)聯(lián)交易同業(yè)競爭,,重組管理辦法第11條,（一）符合國家產(chǎn)業(yè)政策和有關(guān)環(huán)境保護、土地管理、反壟斷等法律和行政法規(guī)的規(guī)定；（二）不會導(dǎo)致上市公司不符合股票上市條件；（三）重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)定價公允，不存在損害上市公司和股東合法權(quán)益的情形；（四）重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)權(quán)屬清晰，資產(chǎn)過戶或者轉(zhuǎn)移不存在法律障礙，相關(guān)債權(quán)債務(wù)處理合法；（五）有利于上市公司增強持續(xù)經(jīng)營能力，不存在可能導(dǎo)致上市公司重組后主要資產(chǎn)為現(xiàn)金或者無具體經(jīng)營業(yè)務(wù)的情形；（六）有利于上市公司在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、財務(wù)、人員、機構(gòu)等方面與實際控制人及其關(guān)聯(lián)人保持獨立，符合中國證監(jiān)會關(guān)于上市公司獨立性的相關(guān)規(guī)定；（七）有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理結(jié)構(gòu)。,,資產(chǎn)權(quán)屬及完整性,權(quán)證證書或許可證書是否齊備？需進行權(quán)屬登記的單項資產(chǎn)，如房屋、土地使用權(quán)、采礦權(quán)、專利、商標(biāo)等查驗權(quán)屬登記預(yù)告登記:《物權(quán)法》規(guī)定，當(dāng)事人簽訂買賣房屋或者其他不動產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議，為保障將來實現(xiàn)物權(quán)，按照約定可以向登記機構(gòu)申請預(yù)告登記。預(yù)告登記后，未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力。預(yù)告登記后，債權(quán)消滅或者自能夠進行不動產(chǎn)登記之日起三個月內(nèi)未申請登記的，預(yù)告登記失效。尚未取得權(quán)屬證明的，已向有關(guān)主管部門報批的進展情況和尚需呈報批準(zhǔn)的程序、權(quán)屬文件最新辦理情況及預(yù)計辦理完畢的時間、保障及時辦理完成的具體措施、相關(guān)稅費的繳納及承擔(dān)情況標(biāo)的資產(chǎn)涉及立項、環(huán)保、行業(yè)準(zhǔn)入、用地、規(guī)劃、建設(shè)施工等有關(guān)報批事項的，是否已取得相應(yīng)的許可證書；查驗項目投資核準(zhǔn)、建設(shè)項目規(guī)劃許可、建設(shè)項目用地許可、環(huán)保影響評價、施工許可、竣工驗收等；以及項目施工合同、設(shè)備采購合同等。,標(biāo)的資產(chǎn)權(quán)屬是否存在爭議或限制，或者涉及爭議、行政處罰等事項；法定優(yōu)先權(quán)？存在抵押、質(zhì)押或權(quán)利人未放棄優(yōu)先購買權(quán)等限制被行政處罰的涉及的債權(quán)債務(wù)的處理及其他相關(guān)權(quán)利、義務(wù)的處理是否合法有效，其實施或履行是否存在法律障礙和風(fēng)險標(biāo)的資產(chǎn)涉及公司股權(quán)的，是否已取得該公司其他股東的同意；上市公司在本次交易完成后成為持股型公司的，作為主要標(biāo)的資產(chǎn)的企業(yè)股權(quán)是否為控股權(quán)；該企業(yè)是否存在出資不實或者影響其合法存續(xù)的情況？,,資產(chǎn)權(quán)屬及完整性,標(biāo)的資產(chǎn)完整性情況是否充分披露相關(guān)資產(chǎn)整體注入相關(guān)資產(chǎn)部分注入商標(biāo)、專利等無形資產(chǎn)注入進入上市公司后是否會產(chǎn)生新的關(guān)聯(lián)交易或同業(yè)競爭其他問題土地使用權(quán)問題，例如劃撥用地：從嚴(yán)格意義上，出讓方需要先補交土地出讓金標(biāo)的資產(chǎn)涉及項目審批或特許經(jīng)營的標(biāo)的資產(chǎn)涉及稅務(wù)事項的,,資產(chǎn)權(quán)屬及完整性,2015年10月，西安啟源機電裝備股份有限公司（發(fā)行股份購買資產(chǎn)）未獲通過：申請材料顯示，六合天融子公司福建金磚所屬房產(chǎn)權(quán)屬證書尚未辦理完畢，申請人未披露辦理房產(chǎn)權(quán)屬證書是否存在法律障礙。本次交易不符合《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十一條第（四）項和第四十三條第一款第（四）項的規(guī)定。,案例——權(quán)屬清晰,上海新南洋股份有限公司（002212）向上海交大企業(yè)管理中心等發(fā)行股份購買資產(chǎn)（昂立科技股權(quán)）并募集配套資金2013年12月不予核準(zhǔn)：本次申報材料中標(biāo)的資產(chǎn)有數(shù)量較大的資產(chǎn)不符合“應(yīng)當(dāng)為權(quán)屬清晰的經(jīng)營性資產(chǎn)”的規(guī)定，有相當(dāng)部分辦學(xué)場所未辦理消防備案或驗收，不符合《消防法》的規(guī)定。后繼續(xù)推進，2014年7月獲得核準(zhǔn)。補充披露了前次申請并購重組委否決意見的落實情況，標(biāo)的資產(chǎn)剝離的5家非企業(yè)法人教育培訓(xùn)機構(gòu)，上海地區(qū)的教學(xué)場所均全部通過上海市消防局網(wǎng)站進行了竣工驗收消防備案（備案使用性質(zhì)為其他人員密集場所）或取得有權(quán)消防機構(gòu)出具的消防驗收合格證明。,案例——權(quán)屬清晰,2008年12月外高橋（600648）發(fā)行股份購買房地產(chǎn)資產(chǎn)：對于本次擬注入的標(biāo)的公司部分尚未辦妥房地產(chǎn)權(quán)證的房產(chǎn)，外高橋集團和東興投資承諾將按照完善房地產(chǎn)權(quán)證的具體時間表，積極協(xié)調(diào)相關(guān)政府部門、督促標(biāo)的公司盡快辦妥房地產(chǎn)權(quán)證；標(biāo)的公司辦理上述房地產(chǎn)權(quán)證過程中所發(fā)生的后續(xù)相關(guān)費用由外高橋集團和東興投資按照在本次重組前實際持有標(biāo)的公司股權(quán)比例承擔(dān)；上述房產(chǎn)若由于尚未辦妥房地產(chǎn)權(quán)證而導(dǎo)致的任何糾紛及該等糾紛給上市公司所造成的損失，由外高橋集團和東興投資按照本次重組前實際持有標(biāo)的公司股權(quán)比例承擔(dān)。外高橋集團進一步承諾，上述房產(chǎn)未能在承諾期限內(nèi)辦理完畢房地產(chǎn)權(quán)證，則由外高橋集團按照本次評估價值以現(xiàn)金方式購回。對于標(biāo)的公司持有的用于動遷戶安置的動遷房，為降低成本，避免重復(fù)征稅，暫不變更房屋權(quán)利人，待向動遷戶出售時直接將房產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移至動遷戶名下。外高橋集團承諾上述動遷房如發(fā)生任何糾紛并給上市公司造成損失的，由外高橋集團按照其本次重組前實際持有標(biāo)的公司的股權(quán)比例承擔(dān)向上市公司補償相關(guān)損失。,案例——權(quán)屬清晰,,92,,,持續(xù)經(jīng)營能力,注入資產(chǎn)的持續(xù)經(jīng)營能力是否符合國家產(chǎn)業(yè)政策、環(huán)保政策及行業(yè)政策等關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競爭問題財務(wù)風(fēng)險：注入資產(chǎn)歷史經(jīng)營記錄及運營情況、注入資產(chǎn)收入來源、產(chǎn)品銷售渠道等重組完成后上市公司的持續(xù)經(jīng)營能力獨立性：人員、資產(chǎn)、財務(wù)獨立財務(wù)風(fēng)險：對外擔(dān)保、資產(chǎn)負債率、關(guān)聯(lián)方占款、收入嚴(yán)重依賴關(guān)聯(lián)交易等,2015年10月，通威股份有限公司（發(fā)行股份購買資產(chǎn)）未獲通過：本次重組申請文件關(guān)于標(biāo)的公司“漁光一體”商業(yè)模式的披露不清晰、不完備，持續(xù)盈利能力存疑，不符合《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十一條第（五）項和第四十三條第一款第（一）項的相關(guān)規(guī)定。本次重組不利于上市公司減少關(guān)聯(lián)交易、增強獨立性，不符合《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十一條第（六）項和第四十三條第一款第（一）項的相關(guān)規(guī)定。2015年9月，重慶渝開發(fā)股份有限公司（發(fā)行股份購買資產(chǎn)）未獲通過：本次交易標(biāo)的資產(chǎn)之一騰翔實業(yè)評估值7.78億元，占本次交易總作價的57%；騰翔實業(yè)報告期內(nèi)連續(xù)虧損，且銷售進度顯著低于預(yù)期，未來盈利能力具有較大不確定性。本次交易不符合《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第四十三條第一款第一項的規(guī)定。2015年7月，恒信移動商務(wù)股份有限公司（發(fā)行股份購買資產(chǎn)）未獲通過：恒信移動商務(wù)股份有限公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)方案的審核意見為：1.獨立財務(wù)顧問、會計師核查后認為本次交易的標(biāo)的公司2015年完成盈利預(yù)測的可實現(xiàn)性存在較大風(fēng)險，未來盈利能力具有重大不確定性。本次交易不符合《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十一條第（五)項、第四十三條第一款第（一)項的規(guī)定。2.標(biāo)的資產(chǎn)權(quán)屬未決訴訟的結(jié)果存在不確定性，不符合《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十一條第（四）項的規(guī)定。,案例,湖南發(fā)展集團股份有限公司（000722）向湖南發(fā)展投資集團有限公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)，2012年9月不予核準(zhǔn)：標(biāo)的資產(chǎn)成立時間短，兩個重要合同均簽訂于2011年10月，缺乏獨立經(jīng)營記錄，缺少過往業(yè)績記錄。標(biāo)的資產(chǎn)的獨立經(jīng)營能力存在重大不確定性。標(biāo)的資產(chǎn)后續(xù)經(jīng)營面臨多重審批、招投標(biāo)的不確定性。標(biāo)的資產(chǎn)現(xiàn)有兩個項目合同看，標(biāo)的資產(chǎn)類似融資平臺的功能，經(jīng)營模式存在較大風(fēng)險。評估師收益法評估中的融資安排與申請人的融資安排不一致。之后，董事會決定終止本次交易,案例,運盛（上海）實業(yè)股份有限公司（600767）發(fā)行股份購買資產(chǎn)，購買九勝投資100%股權(quán)。2014年7月重組委審核未通過：本次重組擬注入標(biāo)的資產(chǎn)兩年及一期均虧損，未來持續(xù)經(jīng)營能力存在重大不確定性。標(biāo)的資產(chǎn)九勝投資目前開發(fā)的天津中北高科技產(chǎn)業(yè)園項目2011-2012年均處于開發(fā)階段，沒有實現(xiàn)營業(yè)收入；2013年1-9月繼續(xù)虧損。九勝投資目前設(shè)立了六家子公司，均未開始實際生產(chǎn)經(jīng)營。擬購買資產(chǎn)九勝投資100%股權(quán)的資產(chǎn)評估采用成本法取值。根據(jù)該等盈利預(yù)測，九勝投資2013和2014年度的預(yù)測歸屬于母公司所有者的凈利潤分別為-3,290.36萬元和3,851.99萬元，上市公司同期備考盈利預(yù)測凈利潤分別為-9,094.99萬元和4,491.24萬元。之后，董事會決議終止本次交易。,案例,陜西堅瑞消防股份有限公司（300116）發(fā)行股份收購達明科技100%的股份，屬于將產(chǎn)業(yè)鏈向下游延伸的產(chǎn)業(yè)并購，可以促進自身業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化，增強與現(xiàn)有主營業(yè)務(wù)的協(xié)同效應(yīng)。重組委2014年8月有條件通過：請申請人披露標(biāo)的企業(yè)的有關(guān)資質(zhì)續(xù)展的審批進展情況、未能續(xù)展的風(fēng)險及獲得續(xù)展前從事相關(guān)業(yè)務(wù)的合法性。2014年9月接中國證監(jiān)會通知，因參與本次重組的有關(guān)方面涉嫌違法被稽查立案，并購重組申請被暫停審核。,案例——行業(yè)資質(zhì),2015年1月，廣東威華股份有限公司（發(fā)行股份購買資產(chǎn)）未獲通過：廣東威華股份有限公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)方案的審核意見為：1.本次交易擬購買的部分資產(chǎn)未取得環(huán)境保護部環(huán)保設(shè)施竣工驗收及工業(yè)和信息化部稀土行業(yè)準(zhǔn)入批準(zhǔn)，不符合《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十一條（一）“符合國家產(chǎn)業(yè)政策和有關(guān)環(huán)境保護、土地管理、反壟斷等法律和行政法規(guī)的規(guī)定”以及《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十一條“發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策”的規(guī)定。2.本次交易完成后形成上市公司關(guān)聯(lián)方資金占用，不符合《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十一條（六）“有利于上市公司在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、財務(wù)、人員、機構(gòu)等方面與實際控制人及其關(guān)聯(lián)人保持獨立，符合中國證監(jiān)會關(guān)于上市公司獨立性的相關(guān)規(guī)定”。,案例——行業(yè)資質(zhì),華聞傳媒（000793）重組標(biāo)的公司漫友文化的經(jīng)營范圍中涉及互聯(lián)網(wǎng)文化經(jīng)營業(yè)務(wù)。根據(jù)《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，互聯(lián)網(wǎng)文化經(jīng)營(音樂除外)屬于禁止外商投資產(chǎn)業(yè)。重組委2014年8月有條件通過：請申請人補充披露本次重組完成后標(biāo)的公司漫友文化的經(jīng)營業(yè)務(wù)是否符合國家外商投資產(chǎn)業(yè)政策。2014年9月廣東省文化廳出具復(fù)函：根據(jù)《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》的規(guī)定，若華聞傳媒外資控股不超過10%，則不屬于外商投資企業(yè)，故其相關(guān)融資變動不影響漫友文化繼續(xù)從事互聯(lián)網(wǎng)文化經(jīng)營活動。2014年9月海南省商務(wù)廳出具復(fù)函：本次重組完成后,具有外資背景的西藏風(fēng)網(wǎng)成為華聞傳媒股東，不會導(dǎo)致華聞傳媒公司性質(zhì)變更為外商投資股份有限公司，故不涉及《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》中限制類或禁止類項目。,案例——外商投資產(chǎn)業(yè)政策,天神互動借殼科冕木業(yè)（002354），重組委2014年6月有條件通過：請進一步補充披露標(biāo)的資產(chǎn)的主營業(yè)務(wù)不屬于互聯(lián)網(wǎng)文化經(jīng)營行業(yè)的理由補充情況：根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)和部門規(guī)章，“互聯(lián)網(wǎng)文化經(jīng)營”一般包括三個核心因素：主體——互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營者；客戶——上網(wǎng)用戶；經(jīng)營方式——通過自己在互聯(lián)網(wǎng)上建立的用戶系統(tǒng)和收費系統(tǒng)向網(wǎng)上用戶有償提供產(chǎn)品和服務(wù)。天神互動不是互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營者，其網(wǎng)站僅作為企業(yè)宣傳網(wǎng)站，不通過互聯(lián)網(wǎng)向上網(wǎng)用戶提供任何產(chǎn)品或服務(wù)，實際上也沒有自己的用戶系統(tǒng)和收費系統(tǒng)；天神互動的客戶不是上網(wǎng)用戶，而是網(wǎng)絡(luò)運營商；天神互動的游戲產(chǎn)品均提供給互聯(lián)網(wǎng)運營商，再由互聯(lián)網(wǎng)運營商將相關(guān)產(chǎn)品提供給上網(wǎng)用戶，并通過其用戶系統(tǒng)和收費系統(tǒng)向上網(wǎng)用戶提供服務(wù)和收取費用。報告期內(nèi)，天神互動下屬全資子公司傲劍世界取得了《網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證》。傲劍世界自成立以來未實際開展經(jīng)營，報告期內(nèi)，收入為零。根據(jù)北京市文化局出具的證明及傲劍世界界未來也不從事網(wǎng)絡(luò)游戲運營業(yè)務(wù)。天神互動其他子公司也不從事游戲的運營業(yè)務(wù)，不屬于互聯(lián)網(wǎng)文化經(jīng)營行業(yè)。大連市對外經(jīng)濟貿(mào)易合作局出具重組相關(guān)事項認定的回函，天神互動的營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍“技術(shù)推廣服務(wù)；軟件設(shè)計”不屬于禁止外商投資的“互聯(lián)網(wǎng)文化經(jīng)營”行業(yè)。,案例——外商投資產(chǎn)業(yè)政策,上市公司收購中的案例，非上市公司重大資產(chǎn)重組石家莊市國資委2005年1月12日與HARPER&HARPERLTD、永和房地產(chǎn)、江山房地產(chǎn)簽署《石家莊東方熱電集團有限公司國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，出讓熱電集團75%的國有股權(quán)（熱電集團持有東方熱電（000958）58%股份）熱電集團所從事的業(yè)務(wù)為公共服務(wù)業(yè)，其資產(chǎn)中包括城市熱力管網(wǎng)資產(chǎn)，為限制向外商轉(zhuǎn)讓的產(chǎn)業(yè)，必須由中方控股，各方簽署《熱力管網(wǎng)資產(chǎn)特別約定》：受讓方處置城市熱力管網(wǎng)資產(chǎn)，必須經(jīng)過股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后的新公司董事會全體董事一致同意；不得以熱力管網(wǎng)資產(chǎn)設(shè)定抵押擔(dān)保；石家莊市國資委在下列條件下有權(quán)按本次熱電管網(wǎng)資產(chǎn)評估值32,125萬元回購或指定其他主體購買熱電管網(wǎng)資產(chǎn)受讓方轉(zhuǎn)讓所持新公司股權(quán)導(dǎo)致新公司控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移新公司主業(yè)發(fā)生變化導(dǎo)致企業(yè)不能正常供熱新公司無法持續(xù)經(jīng)營或經(jīng)營終止無法繼續(xù)提供供熱服務(wù)國家政策法律法規(guī)要求必須由國家收回時各方協(xié)商一致時新公司董事會決議或企業(yè)行為出現(xiàn)嚴(yán)重妨害社會公共利益時,案例——外商投資產(chǎn)業(yè)政策,本次重組是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易決策程序及信息披露質(zhì)量財務(wù)顧問及律師專業(yè)意見獨立董事另行聘請的獨立財務(wù)顧問專業(yè)意見本次重組對關(guān)聯(lián)交易的影響本次重組是否有利于上市公司增強經(jīng)營獨立性，減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易嚴(yán)格限制因重組而新增可能損害上市公司獨立性的持續(xù)性關(guān)聯(lián)交易對于重組完成后無法避免的關(guān)聯(lián)交易，是否采取有效措施加以規(guī)范,關(guān)聯(lián)交易,102,競爭性業(yè)務(wù)披露