《行政法與行政訴訟法》形成性考核冊參考答案.doc

《《行政法與行政訴訟法》形成性考核冊參考答案.doc》由會員分享，可在線閱讀，更多相關(guān)《《行政法與行政訴訟法》形成性考核冊參考答案.doc（9頁珍藏版）》請在裝配圖網(wǎng)上搜索。

《行政法與行政訴訟法》形成性考核冊參考答案 行政法與行政訴訟法作業(yè)1 1、結(jié)合工作實際，談?wù)勑姓ɑ驹瓌t在實踐中的運(yùn)用。（參見教材p17-21，可打印出來按照作業(yè)冊空白出的尺寸粘貼上去） 答：行政法基本原則具有普遍性、基礎(chǔ)性、自身的特殊性，它應(yīng)能反應(yīng)出行政法律規(guī)范區(qū)別于其他法律的本質(zhì)特性。主要表現(xiàn)在：（1）行政法的基本原則是行政法規(guī)范制定的依據(jù)（2）當(dāng)行政法具體規(guī)范不明確或沒有規(guī)定的情況下，行政機(jī)關(guān)可以直接適用行政法的基本原則，也可以根據(jù)行政法的基本原則作出法律解釋。 ◆小論文范例： 行政法原則在實踐中運(yùn)用 行政法的原則有行政合法性原則和行政合理性原則。所謂行政合法性原則是行政法治原則的核心內(nèi)容。它是指行政權(quán)力的設(shè)立、行使必須依據(jù)法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸。行政合法性原則要求行政主體必須嚴(yán)格遵守行政法律規(guī)范的要求，不得享有行政法規(guī)范以外的特權(quán)，超越法定權(quán)限的行為無效；違法行政行為依法應(yīng)受到法律制裁，行政主體應(yīng)對其行政違法行為承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。行政合法性原則包括實體合法和程序合法兩個方面的內(nèi)容。違反實體法和違反程序法都是對行政合法性原則的破壞。實體法是指規(guī)定行政主體在行政管理活動中的權(quán)利與義務(wù)的行政法律規(guī)范。程序法則通常是為保證行為程序公正，沒有偏私，從而保障實體權(quán)利得以實現(xiàn)的法律規(guī)范。行政程序合法包含三方面的內(nèi)容： （一）任何人不能成為審理自己案件的法官。執(zhí)行這一原則的制度是回避制度。 （二）行政機(jī)關(guān)在裁決行政糾紛時不能偏聽偏信，應(yīng)當(dāng)給予當(dāng)事人同等的辯論機(jī)會。 （三）決定對當(dāng)事人不利的事務(wù)時，應(yīng)預(yù)先通知當(dāng)事人并給其發(fā)表意見的機(jī)會。 行政合法性原則的具體要求： 行政合法性原則的前提條件是有法可依。行政合法性原則通常要求行政權(quán)依法律的規(guī)定存在，行政機(jī)關(guān)依法設(shè)立并應(yīng)依法行使行政職權(quán)。具體講，行政合法性原則應(yīng)包括以下三個方面的要求： （一）任何行政職權(quán)都必須基于法律的授權(quán)才能存在。 （二）任何行政職權(quán)的行使應(yīng)依據(jù)法律、遵守法律，不得與法律相抵觸，這就要求行使行政權(quán)力不僅應(yīng)遵循實體法規(guī)范，而且應(yīng)遵循程序法規(guī)范，二者不能偏廢。 （三）任何行政職權(quán)的授權(quán)和委托及其運(yùn)用都必須具有法律依據(jù)，符合法律宗旨。 行政合法性原則這三個方面的具體內(nèi)容要求行政主體應(yīng)嚴(yán)格依法辦事，行政管理活動應(yīng)有法可依，嚴(yán)格按照法律規(guī)范進(jìn)行。這里所講的法律是廣義上的法律不僅僅只全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的憲法、法律，還有國務(wù)院指定的行政法規(guī)，國務(wù)院各部門制定的規(guī)章、省級人大及其常委會以及較大的室的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的地方鄉(xiāng)法規(guī)以及省級人民政府和較大的室以上的人民政府制定的規(guī)章等。 行政合理性原則是行政法法治原則的另一個重要組成部分。它是指行政機(jī)關(guān)不僅應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定，而且要求這種決定應(yīng)符合法律的意圖和精神，符合公平正義等法律理性。行政合理性原則中的理是指體現(xiàn)全社會共同遵守的行為準(zhǔn)則的法理。行政合理性原則基于實際行政活動的需要而存在的。任何法律都是有限度的，尤其是規(guī)范行政活動的法律。主要表現(xiàn)在： （一）法律不可能規(guī)范全部行政活動。 （二）法律對行政活動的規(guī)范，應(yīng)留出一定的余地，以便使行政機(jī)關(guān)根據(jù)具體情況靈活處理。如果法律對行政活動規(guī)定得面面俱到，毫無裁量余地，則最終可能導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)束手無策。 行政合理性原則的具體要求：行政合理性原則作為一項普遍適用的行政法的基本原則，其具體要求主要有： （一）行政行為 的動因應(yīng)符合法律的目的。 （二）行政行為應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上，要有正當(dāng)?shù)膭訖C(jī)。 （三）行政行為的內(nèi)容應(yīng)合乎情理。 總之，行政合理性原則要求行政機(jī)關(guān)行事符合常理。自由裁量權(quán)賦予行政機(jī)關(guān)更多的權(quán)力，因此應(yīng)受到更多的限制。既要防止對自由裁量限制過嚴(yán)，使自由裁量變成羈束決定；又要防止對自由裁量的放任，使之變成專橫行為，破壞行政法治。一般來說，具有不政黨動機(jī)、不考慮相關(guān)因素或內(nèi)容不合理的相關(guān)因素內(nèi)容要合理是相互聯(lián)系的，共同形成對行政自由裁量的實質(zhì)控制，使行政法治得以完善。 在現(xiàn)實生活中，行政合法性原則貫徹得非常不好。如有的行政機(jī)關(guān)沒有職權(quán)的情況下，卻要行使所謂行政權(quán)力。如在現(xiàn)實生活中發(fā)生這樣的案件：一城管大隊執(zhí)法人員攔截大貨車，要求罰款。罰款的理由為，該車?yán)⒀b建筑廢棄鐵絲，沒有罩蓬布。違法嫌疑人進(jìn)行申辯，執(zhí)法人員不但不聽申辯，并強(qiáng)行扣了大貨車司機(jī)的機(jī)動車駕駛證。不交罰款，就不發(fā)還機(jī)動車駕駛證。很顯然城管大隊無權(quán)扣機(jī)動車駕駛證，但就是這聽起來象個笑話事情在現(xiàn)實中的確發(fā)生了。依據(jù)《中華人民共和國治安管理法》，嫖娼最高被處罰5000元。然而在現(xiàn)實中，被處罰多少數(shù)額的都有，大多數(shù)被處罰10000元，7000元、6000元情況不等。往往這種處罰是以公安派出所名義進(jìn)行作出的，并且罰款不出具任何收據(jù)占了不小的比例。事后當(dāng)事人想起訴到法院，卻連個收條也拿不出來。嫖娼，不但違法，而且影響家庭，影響工作，影響一個人的仕途升遷。所以某些公安干警抓住違法嫌疑人的這一心理弱點(diǎn)，不僅僅是罰款，簡直是有“敲詐”嫌疑，使用精神逼迫的手段迫使違法嫌疑人主動交納高額罰款。象這樣執(zhí)法，不但執(zhí)法主體不正確，即公安派出所無權(quán)行使象這樣的大額罰款，而且罰款數(shù)額過高，直接違反《中華人民共和國治安管理法》。另外行政行為程序不合法。最基本應(yīng)給違法嫌疑人出具一張收據(jù)，告知違法嫌疑人違反了什么法律，有哪些行政救濟(jì)手段。所以行政合法性原則在現(xiàn)實生活中貫徹得不夠順利。 行政合理性在現(xiàn)實生活中貫徹得也非常不利。常有這樣的情況發(fā)生，雙方發(fā)生歐斗，依據(jù)《中華人民共和國治安管理法》之規(guī)定可以實施拘留。當(dāng)事人常反映“為什么只拘留我，不拘留對方？”我們或許常做這樣的解釋，法律只是說“可以”拘留，而沒有說應(yīng)當(dāng)拘留。所以說只要拘留合法即可，被拘留的人不能強(qiáng)行要求公安機(jī)關(guān)拘留對方。這種解釋只是對行政合法性進(jìn)行的，沒有解釋行政行為為什么經(jīng)常合法但不合理。拘留斗毆一方，不拘留對方，顯然不合理，不公平，不能說服人。行政機(jī)關(guān)應(yīng)一視同仁，同等情況，應(yīng)給予相同的行政處罰。 行政合法性原則，行政合理性原則是非常好，但在現(xiàn)實生活中貫徹得非常不利。實現(xiàn)依法行政的夢想，還有待時日，有待于努力。 2、如何確定一個組織是否能成為行政主體？（須舉例說明）（參見教材P24—25，要將成為行政主體的三個要點(diǎn)講全面，并舉例說明。） 答：行政主體具有的特征： （1）行政主體享有國家行政權(quán)力，實施行政活動的組織這樣的一個特征與其他國家組織進(jìn)行了區(qū)分。人大不是行政主體。因為人大依照憲法和組織法的規(guī)定，享有的是立法權(quán)力，它顯然不是行政主體，而是立法主體；那作為法院、檢察院這樣的國家機(jī)關(guān)同樣也不是。因為作為法院、檢察院根據(jù)憲法的規(guī)定，享有的是司法權(quán)力，也不是行政主體，而是司法主體。 （2）行政主體是依法能夠以自己名義行使行政權(quán)的組織，主要是說作為行政主體應(yīng)該是具有獨(dú)立的法律人格。比方說，作為遇到違反《治安管理處罰條例》的行為，一般情況下就是公安局內(nèi)部的治安科來進(jìn)行處罰的，那作為汕頭市公安局治安科是不是一個行政主體呢？這里仍然不是，要成為行政主體必然是能夠以自己的名義來行使行政權(quán)的組織。在處罰決定書上，上面的印章其實是汕頭市公安局。所以，作為治安科不是行政主體，在該行政處罰的法律關(guān)系當(dāng)中，真正的行政主體應(yīng)該是汕頭市公安局。 3、行政主體是能夠獨(dú)立對外承擔(dān)法律責(zé)任的組織。（1）治安聯(lián)防隊不能夠成為行政主體。因為它不能夠獨(dú)立承擔(dān)行政責(zé)任。最終，作為法院仍然是根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，以公安機(jī)關(guān)為被告.（2）公安局治安科同樣也是不能夠成為行政主體。因為它不能夠獨(dú)立承擔(dān)行政責(zé)任。最終，法院仍然是將公安局列為被告。作為原告如果是要求對方進(jìn)行國家賠償，仍然是將汕頭市公安局列為行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。 3、行政救濟(jì)的途徑有哪些？（須舉例說明）（參見教材P201—202，須舉例說明） 答：行政救濟(jì)的途徑主要有兩種，即行政機(jī)關(guān)救濟(jì)和司法機(jī)關(guān)救濟(jì)。 （1）行政機(jī)關(guān)救濟(jì)。是指行政管理相對方依法向有權(quán)的國家行政機(jī)關(guān)請求對行政主體的行政違法或者行政不當(dāng)?shù)木唧w行政行為進(jìn)行糾正或者追究其行政責(zé)任的一種救濟(jì)途徑。在我國，這里主要是通過行政復(fù)議的方式來實現(xiàn)。如某人對于某區(qū)公安局的處罰不認(rèn)可，認(rèn)為其行為是一個違法的行政行為，可以向其上一級的機(jī)關(guān)提出復(fù)議，如向汕頭市公安局或者區(qū)政府提出，由其來審查相關(guān)的決定的是否合法。 （2）司法機(jī)關(guān)的救濟(jì)。也就是行政訴訟，是指作為審判機(jī)關(guān)的人民法院接受行政管理相對方的訴訟請求，依照法定的審判職權(quán)和訴訟程序，通過處理和裁決行政爭議，糾正行政違法，維護(hù)相對方的合法權(quán)益，監(jiān)督行政主體的行政活動。作為法院主要是對具體行政行為的合法性進(jìn)行審查，不對具體行政行為的合理性進(jìn)行審查，也就是說作為行政主體的行為，審查過程中只是審查涉及到行政違法行為的部分，作為法院可以要求對方承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任。當(dāng)然，這里也有例外，就是對于顯失公正的行政處罰的行政行為，這里就可以進(jìn)行合理性審查。最后可以直接判決變更。 （3）行政賠償也是行政救濟(jì)中很重要的組成部分。當(dāng)國家機(jī)關(guān)和國家機(jī)關(guān)工作人員違法行使職權(quán)過程中侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益并且造成損害時，受害者有權(quán)依照《國家賠償法》取得國家賠償。如被公安局違法拘留，被拘留者可以要求實施該行為的公安局予以國家賠償。 所以說，當(dāng)公民的權(quán)利受到行政機(jī)關(guān)的侵害，作為當(dāng)事人如何尋求行政救濟(jì)，主要兩種手段，一種就是向法院打官司，就是司法機(jī)關(guān)救濟(jì)，另一種手段稱之為行政機(jī)關(guān)救濟(jì)，主要是向該機(jī)關(guān)的上一級行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議為主。當(dāng)然，還可以專門提出或者附帶與訴訟、復(fù)議中提出行政賠償?shù)恼埱蟆? 行政法與行政訴訟法作業(yè)2 一、案例分析題（P45、55、57） 答：本案行政行為的主體是林業(yè)局。 本案的關(guān)鍵在于文中授權(quán)的含義。如果屬于授權(quán)，則由接受授權(quán)的組織承擔(dān)責(zé)任；如果屬于委托，則由作出“授權(quán)”的組織承擔(dān)責(zé)任?？梢悦鞔_的是，授權(quán)必須是法律、法規(guī)的授權(quán)，行政機(jī)關(guān)的授權(quán)只能視為委托，不是行政法意義上的授權(quán)。本案只是名義上的授權(quán)，而其實質(zhì)則是委托。因此，本案的行政主體是林業(yè)局。 二、案例分析題 答：派出所在行政法上可能具有行政主體資格。 派出所屬于派出組織。在我國，派出組織有兩種類型：派出機(jī)關(guān)與派出機(jī)構(gòu)。在行政法上，派出機(jī)關(guān)具有行政主體資格，而派出機(jī)構(gòu)一般不具有行政主體資格。但這并不意味著派出機(jī)構(gòu)不能成為行政主體。如果法律、法規(guī)授權(quán)于派出機(jī)構(gòu)，則派出機(jī)構(gòu)可能因此而成為行政主體。就本案而言，九公里派出所雖然是韶關(guān)市公安局的派出機(jī)構(gòu)，但《治安管理處罰條例》明確規(guī)定，派出所有警告和50元以下的罰款權(quán)，九公里派出所因此而具有了行政主體資格，其作出的處罰是在法律、法規(guī)授權(quán)的范圍之內(nèi)，因而應(yīng)當(dāng)作為行政訴訟的被告．由其獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。 三、案例分析題 1、北京科技大學(xué)是法律法規(guī)授權(quán)頒發(fā)畢業(yè)證書和學(xué)位證書的組織，其作出對田某退學(xué)處理決定的行政行為，屬于行政訴訟受案范圍。 2、沒有侵犯行政權(quán)。行政訴訟法第54條規(guī)定“被告不履行或者拖延履行法定職責(zé)的，判決其在一定期限內(nèi)履行?！北景钢幸蟊本┛萍即髮W(xué)在一定期限內(nèi)發(fā)畢業(yè)證、審核學(xué)士學(xué)位，辦理派遣證，屬于依法辦事，沒有侵犯行政權(quán)。 3、原告田某的要求賠償請求與要求賠禮道歉請求被駁回的原因是：北京科技大學(xué)沒有對田某造成財產(chǎn)或經(jīng)濟(jì)損失，亦未侵害田某的名譽(yù)和榮譽(yù)。 行政法與行政訴訟法作業(yè)3 一、填空題 1.行政相對方 2.組織 3.中央,地方 4.公務(wù)行為,民事行為 5.民主原則,效率原則 6.書面 7.60 8.損害賠償 9.行政侵權(quán)行為 10.當(dāng)事人,訴訟代理人 11.上訴人,被上訴人 12.7 13.行政賠償 14.一審判決,二審判決 二、選擇題 1、B 2、BD 3、D 4、B 5、B 6、AB 7、AB 8、ABD 9、ABC 10、A 三、名詞解釋 1、行政法律事實:指由行政法律規(guī)范所規(guī)定的能夠引起行政法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的客觀現(xiàn)象或事實。 2、資格許可:指行政主體應(yīng)申請人的申請,經(jīng)過一定的考核程序發(fā)一定的證明文書,允許其享有某種資格或具備某種能力的許可,如律師證等。 3、要式行政行為:指必須根據(jù)法定方式進(jìn)行或者必須具備法定的形式才能生效的行為。 4、行政不當(dāng):也叫行政失當(dāng),指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員,在執(zhí)行行政管理過程中作出的行政行為雖然合法但不合理。 四 簡答題 1、簡述行政法的法源的形式（P10—12） 答：行政法的法源共有以下表現(xiàn)形式： （1）憲法。憲法是國家的根本大法，具有最高的法律效力，是一切立法的根據(jù)。我國憲法所包含的行政法規(guī)范主要有：關(guān)于國家行政機(jī)關(guān)的設(shè)置、組成及基本職權(quán)、職責(zé)的規(guī)范；關(guān)于國家行政機(jī)關(guān)的活動基本原則的規(guī)范；關(guān)于公民在有關(guān)行政法律關(guān)系中享有的權(quán)利和應(yīng)盡的義務(wù)的規(guī)范。 （2）法律。作為行政法主要淵源的法律，有兩種情況：一是某一項法律的全部法律規(guī)范都屬于行政法規(guī)范。二是某一項法律，只有其中一部分和某一條款屬于行政法規(guī)范，其他部分或條款屬于其他性質(zhì)的法律規(guī)范。 （3）行政法規(guī)和部門規(guī)章。這是行政法最主要的淵源，但行政法規(guī)和部門規(guī)章并不全部是行政法規(guī)范，它們也可以是其它部門法的淵源。 （4）地方性法規(guī)和地方行政規(guī)章、自治條例和單行條例。 （5）與行政法有關(guān)的法律解釋。包括立法解釋、司法解釋、行政解釋和地方解釋。此外，我國政府所簽訂、加入或承認(rèn)的國際條約，以及中共中央和國務(wù)院聯(lián)合發(fā)布的法律文件，其中涉及行政內(nèi)容的也是行政法的法源。 2、簡述行政許可的特征（P88—89） 答：行政許可的特征主要有以下幾方面：（1）行政許可是依申請的行政行為。(2) 行政許可的內(nèi)容是國家一般禁止的活動。(3)行政許可是行政主體賦予行政相對方某種法律資格或法律權(quán)利的具體行政行為。(4)行政許可是一種外部行政行為。(5)行政許可是一種要式行政行為。 3、簡述一般行政監(jiān)督的主要方式（P184—185頁） 答：根據(jù)我國有關(guān)法律規(guī)定，目前一般行政監(jiān)督的主要方式有以下幾種： （1）報告工作。聽取、審查報告，是上級政府監(jiān)督下級政府、各級政府監(jiān)督其工作部門執(zhí)行情況的主要方式。 （2）執(zhí)法監(jiān)督檢查。執(zhí)法檢查大致有三類：一是全面檢查和專項檢查。二是單獨(dú)檢查和聯(lián)合檢查。三是定期檢查和不定期檢查。 （3）審查批準(zhǔn)。審查批準(zhǔn)是監(jiān)督主體對監(jiān)督對象的普遍行政行為、具體行政行為，如對財政預(yù)算、決算、賬冊、報表等進(jìn)行審閱核對并加以確定的行為。 （4）備案。備案是根據(jù)法律規(guī)定或上級行政機(jī)關(guān)要求，監(jiān)督對象將其他規(guī)范性文件或某些重大行政行為的書面材料報上級行政機(jī)關(guān)供其了解情況的行為。 （5）行政復(fù)議。行政復(fù)議制度是各級人民政府及其工作部門實施行政法制監(jiān)督的一項重要制度。 （6）懲戒。懲戒處分分為兩種：一是對行政機(jī)關(guān)適用的。另一種是對違法機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)人或直接責(zé)任人的行政處分。 五 論述題 1、論述行政主體的特征。（P24—25） 答：（1）行政主體是享有國家行政權(quán)利，實施行政活動的組織，這是行政主體與其他國家機(jī)關(guān)，組織的區(qū)別所在。 （2）行政主體是能以自己的名義行使行政權(quán)上午組織，這是行政主體與行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的組織結(jié)構(gòu)和受行政機(jī)關(guān)委托執(zhí)行某些行政管理任務(wù)的組織的區(qū)別。 （3）行政主體是能夠?qū)αν?，承?dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織，這是行政主體具有獨(dú)立法律人格的具體表現(xiàn)，也是一個組織成為行政主體的必備條件。 2、論述追償制度與賠償制度的關(guān)系。（P249—250） 答：追償制度與國家賠償制度是直接相關(guān)的，只有在國家成為賠償責(zé)任主體的前提下，國家才可以行使追償?shù)臋?quán)利。 追償制度本身并不是與國家賠償制度同時發(fā)展的，而是國家賠償制度發(fā)展完善的一個重要體現(xiàn)。 行政機(jī)關(guān)的工作人員或有受委托的組織和個人，在行使行政職權(quán)時從國家和行政機(jī)關(guān)代表的身份出現(xiàn)，因此，其行使職權(quán)行為不法侵害公民，法人和其他組織的合法權(quán)利時，受損害者無法向行使職權(quán)的個人要求賠償，自然由國家賠償責(zé)任，但是如果致害行為人在行使職權(quán)時，有故意或巨大過失導(dǎo)致了損害事實，則國家應(yīng)對致害人行使追債權(quán)。 六、案例分析題 答：行政復(fù)議法第12條規(guī)定，對縣級以上的地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議。本案中，當(dāng)事人對縣自考辦的決定不服提請復(fù)議，可以縣政府或市自考辦為復(fù)議機(jī)關(guān)。當(dāng)事人對市自考辦的決定不服再提請行政復(fù)議，則復(fù)議機(jī)關(guān)可以是省自考辦或市政府。市政府法制辦只是市政府行政復(fù)議的機(jī)構(gòu)，不應(yīng)是復(fù)議機(jī)關(guān)?？h自考辦和市自考辦只是行政復(fù)議的被申請人，不應(yīng)是復(fù)議機(jī)關(guān)。 行政法與行政訴訟法作業(yè)4 一、填空題 1.法定義務(wù) 2.選任,委任,調(diào)任,聘任 3.權(quán)利,義務(wù) 4.民主原則,效率原則 5.拍賣,邀請發(fā)價,直接磋商 6.對財產(chǎn),行為,人身 7.違法行為發(fā)生地 8.警告,通報批評 9.過錯責(zé)任,危險責(zé)任 二、選擇題 1、C 2、A 3、ACBD 4、ABCD 5、ABD 6、A 7、B 8、B 9、A 10、B 三、名詞解釋 1、國家行政機(jī)關(guān)：國家行政機(jī)關(guān)是指一個國家的統(tǒng)治階級根據(jù)其統(tǒng)治意志,依照憲法和有關(guān)法律設(shè)置的,行使國家權(quán)力,組織管理國家行政事務(wù)的機(jī)關(guān) 2、行政許可：是指行政主體依據(jù)行政相對方的申請，經(jīng)依法審查，通過頒發(fā)許可證，執(zhí)照等形式，賦予或確認(rèn)行政相對方從事某種活動的法律資格或法律權(quán)利的一種具體的行政行為。 3、行政處罰:行政處罰是行政主體對違反行政法律規(guī)范的公民,法人或者其他組織給予制裁的具體行政行為" 4、行政訴訟:行政訴訟是指公民,法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)的組織作出的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,依法定程序向人民法院起訴,人民法院在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下,對具體行政行為的合法性進(jìn)行審查并作出裁決的活動. 四、簡答題 1、簡述劃分個人行為與機(jī)關(guān)行為的標(biāo)準(zhǔn)。 答：公務(wù)員的行為首先可以劃分為個人行為和機(jī)關(guān)行為。但機(jī)關(guān)行為有兩種可能：機(jī)關(guān)以“機(jī)關(guān)法人”的身份出現(xiàn)時，公務(wù)員的行為屬于機(jī)關(guān)民事行為；如果機(jī)關(guān)以公務(wù)機(jī)關(guān)身份出現(xiàn)，公務(wù)員行為則屬于公務(wù)行為。 劃分個人行為與機(jī)關(guān)行為的標(biāo)準(zhǔn)主要有三個：（1）公務(wù)員的行為以所屬機(jī)關(guān)作出的，屬于機(jī)關(guān)行為。以自己的名義作出的則屬個人行為；（2）公務(wù)員的行為是在他的職責(zé)范圍內(nèi)作出的，屬機(jī)關(guān)行為，如果超越職責(zé)范圍，必須結(jié)合第一標(biāo)準(zhǔn)和第三標(biāo)準(zhǔn)綜合認(rèn)定；（3）公務(wù)員的行為是執(zhí)行機(jī)關(guān)的命令或委托，不管機(jī)關(guān)的命令或委托是否超越權(quán)限，概屬機(jī)關(guān)行為。機(jī)關(guān)的民事行為同公務(wù)行為可以根據(jù)各自行為的特征來確認(rèn)：具有縱向管理性質(zhì)的行為屬于公務(wù)行為，具有平等有償特點(diǎn)的行為一般是民事行為。 2、簡述被委托組織與被授權(quán)組織的區(qū)別。 答：被委托組織不具有行政主體資格，而被授權(quán)組織具有。具體區(qū)分如下：（1）性質(zhì)不同。被委托組織不具有法律法規(guī)所授予的職權(quán)，不是行政主體，只能與委托的行政主體的名義作出具體的行政行為。而被授權(quán)組織則享有法律法規(guī)所授予的特定的行政職權(quán)，屬于行政主體。（2）產(chǎn)生的依據(jù)不同。被委托組織的權(quán)限、范圍，只能依行政主體的行政委托行為產(chǎn)生，被授予組織的行政主體資格則由法律、法規(guī)的授予而產(chǎn)生。（3）行為的后果不同。被委托組織的行為后果的法律責(zé)任，由行政委托權(quán)的行政主體承擔(dān)。被授權(quán)組織則對其行為后果獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。 3、簡述行政訴訟原告的法律特征。 答：（1）必須是行政管理相對一方的行政相對人。 （2）必須有法律上的利害關(guān)系。 （3）必須是認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的行政相對人。 五、論述題 1、試論行政 行為的合法要件。 答：行政行為是指行政主體行使行政職權(quán)，作出的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。行政行為一旦成立即具有公定力、確定力、枸束力、和執(zhí)行力，但這并不意味著行政行為具有了實質(zhì)上的合法性。只有當(dāng)行政行為具備合法要件后，才能是合法的，從而獲得肯定性評價。一般來說，行政行為的合法要件主要包括： 一是主體合法。所謂主體合法是指作為行政行為的組織必須具有行政主體資格，能以自己名義作出行政行為，并能獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。根據(jù)我國的法律、法規(guī)規(guī)定，能夠成為行政主體的是行政機(jī)關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。由于行政行為通常是由行政主體的具體工作人員實施的，因此這些工作人員應(yīng)具備法定條件，才能保證行政行為的合法有效性。另外，主體合法除了要求行為主體必須是行政主體以外，還要求其行為必須在權(quán)限范圍內(nèi)。若行政主體的行為超出其權(quán)限范圍，則其行為不合法。 二是內(nèi)容合法。內(nèi)容合法要求：（1）行為有確鑿的證據(jù)證明，有充分的事實依據(jù)。（2）行為有明確的依據(jù)，正確適用了法律、法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件。（3）行為必須公正、合理、符合立法目的和立法精神。 三是程序合法。程序是實施行政行為所經(jīng)過的步驟、時限方式　等。行為的程序是否合法影響著行政行為實體的合法性。程序合法要求：（1）行政行為符合行政程序法確定的基本原則和制度，如行政行為公開、公正、效率等原則以及為確保上述原則的實施而確立的情報公開制度、調(diào)查制度、職能分離制度、回避制度、辯論制度、聽證制度、案卷制度、時效制度等。（2）行政行為應(yīng)當(dāng)符合法定的步驟和順序。如行政處罰的先調(diào)查后取證裁決的順序不得顛倒，否則即構(gòu)成違法。 2、論行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的方式。 答：行政責(zé)任指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員因行政違法或行政不當(dāng)，違反其法定責(zé)任和義務(wù)而應(yīng)依法承擔(dān)的否定性的法律后果。行政責(zé)任的構(gòu)成要件有：（1）行政責(zé)任的主體是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員。（2）行政責(zé)任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或行政不當(dāng)。（3）行政責(zé)任必須為行政法律規(guī)范所確認(rèn)，是一種法律責(zé)任，而且行政責(zé)任的內(nèi)容和承擔(dān)方式必須依法確定。（4）承擔(dān)行政責(zé)任須有主觀上的故意或過失。 作為承擔(dān)行政責(zé)任的主體之一的行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的方式主要有：（1）通報批評、即由有權(quán)機(jī)關(guān)在一定范圍采取的一種書面形式的批評措施。（2）賠禮道歉，承認(rèn)錯誤。即由承擔(dān)行政責(zé)任行政主體本身向相對方采取的一種事后悔過措施。（3）恢復(fù)名譽(yù)，消除影響。即由承擔(dān)行政責(zé)任行政主體或其他有權(quán)機(jī)關(guān)在一定范圍采取一定的方式對相對方采取的一種事后補(bǔ)救措施。（4）返還權(quán)益，恢復(fù)原狀。針對違法和不當(dāng)?shù)膭儕Z權(quán)益、侵害財產(chǎn)的行為采取的恢復(fù)措施。（5）停止違法行為。（6）撤銷違法決定。（7）撤銷違法的抽象行政行為。（8）履行職務(wù)。即針對行政主體不作為行為而采取的繼續(xù)履行職責(zé)一種方式。（9）糾正不當(dāng)。對不當(dāng)?shù)男姓袨榧皶r糾正。（10）行政賠償。由于行政主體的行政違法和行政不當(dāng)給相對方造成損害的要給予經(jīng)濟(jì)上的賠償。 行政主體的執(zhí)行公務(wù)的人員承擔(dān)行政責(zé)任的方式：（1）通報批評（2）賠禮道歉，承認(rèn)錯誤（3）退賠，恢復(fù)原狀（4）停止違法行為（5）采取經(jīng)濟(jì)制裁措施（6）賠償損失（7）行政處分（8）罷免。 六、案例分析 答:工商所王某到某甲的煙酒副食門市部購買香煙不付款與某甲動手打架。王某的行為不是以工商所的名義作出的，而是以個人名義與某甲發(fā)生沖突的。王某的行為與履行職責(zé)無關(guān)，王某買煙不付款與某甲產(chǎn)生沖突，是民事糾紛與王某所在單位無關(guān)。所以說本案是民事案件。他們雙方不是管理與被管理的行政法律關(guān)系，不是行政案件，不可以工商所為被告提起行政訴訟。工商負(fù)責(zé)人支持之下的調(diào)解也不在行政訴訟受案范圍之內(nèi)。 9