新婚姻法中離婚制度的探討.doc

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新婚姻法中對(duì)離婚制度的修改探討 近年來(lái)，我國(guó)的離婚率直線上升，越來(lái)越多的引起人們的重視。2001年4月28日，第九屆全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)并實(shí)施新《中華人民共和國(guó)婚姻法》。在此次婚姻法修改中，將離婚制度作為焦點(diǎn)進(jìn)行了補(bǔ)充和完善，使此次修正案較原來(lái)婚姻法更具有實(shí)用性和可操作性，但仍有不足。首先,就協(xié)議離婚制度中出現(xiàn)的不足及今后協(xié)議離婚制度的完善進(jìn)行了論述；其次，就我國(guó)新《婚姻法》確立的賠償制度現(xiàn)狀的不足，談了幾點(diǎn)個(gè)人看法，僅以供指正. 一關(guān)于協(xié)議離婚方式上的不足 協(xié)議離婚，即雙方自愿離婚，也稱依行政程序或登記程序的離婚。它是指允許婚姻當(dāng)事人通過(guò)雙方協(xié)議依照行政程序解除婚姻關(guān)系的法律制度。 法律將協(xié)議離婚這一法律行為規(guī)范化即規(guī)定一定條件和程序，便形成了協(xié)議離婚制度(登記離婚制度)。 《婚姻法》第31條規(guī)定：“男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚。雙方必須到婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)離婚。婚姻登記機(jī)關(guān)查明雙方確實(shí)是自愿并對(duì)子女和財(cái)產(chǎn)問(wèn)題已有適當(dāng)處理時(shí)，發(fā)給離婚證。“協(xié)議離婚當(dāng)事人雙方必須具有完全的民事行為能力，離婚確系夫妻雙方自愿，即雙方同意離婚的意思表示真實(shí)，另外當(dāng)事人雙方必須對(duì)離婚后子女的撫養(yǎng)和財(cái)產(chǎn)問(wèn)題有適當(dāng)處理。 然而當(dāng)前協(xié)議離婚制度存在著很多的問(wèn)題 首先不夠完善的離婚程序使惡意離婚者有機(jī)可乘。 現(xiàn)今社會(huì)存在這樣一種現(xiàn)象，一些人為了一些目的，鉆法律的空子，搞假離婚或進(jìn)行惡意離婚，其最突出的表現(xiàn)就是借離婚逃債、逃避計(jì)劃生育。為什么這些當(dāng)事人會(huì)得逞呢?最重要的原因就協(xié)議離婚制度規(guī)定當(dāng)事人只要自愿，即可離婚，而對(duì)是否確屬自愿缺乏審查評(píng)判的標(biāo)準(zhǔn)。雖然，離婚協(xié)議書(shū)在一定程度上表明了當(dāng)事人自愿離婚的意思，但并非就能證明當(dāng)事人確屬自愿離婚。由于婚姻登記管理?xiàng)l例沒(méi)有規(guī)定登記機(jī)關(guān)具體的審查內(nèi)容和程序，導(dǎo)致惡意離婚、假離婚者屢屢得逞，憑離婚協(xié)議對(duì)抗債權(quán)人，對(duì)抗人民法院的審判和執(zhí)行，甚至有的離婚者則堂而皇之地與他人結(jié)婚、或“合理”、“合法”地生育，長(zhǎng)此以往，還有什么法律的嚴(yán)肅性，社會(huì)的文明正義可言? 其次離婚協(xié)議缺乏強(qiáng)制執(zhí)行力。 夫妻雙方離婚，就要涉及到子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割、債務(wù)分擔(dān)等一系列問(wèn)題，男女雙方協(xié)議離婚，按照協(xié)議離婚制度的有關(guān)規(guī)定，必須就上述二方面問(wèn)題進(jìn)行全面約定，否則，婚姻登記機(jī)關(guān)將不予受理離婚申請(qǐng)。但當(dāng)事人達(dá)成的離婚協(xié)議書(shū)在獲準(zhǔn)離婚后又不具有強(qiáng)制執(zhí)行力，當(dāng)一方或雙方自愿履行義務(wù)，對(duì)方無(wú)權(quán)申請(qǐng)婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，只能依照婚姻管理?xiàng)l例第十七條的規(guī)定重新起訴，這種訴訟在某種意義上說(shuō)為當(dāng)事人的合法利益提供了法律保障，但重新起訴無(wú)疑費(fèi)時(shí)費(fèi)力，與協(xié)議離婚制度簡(jiǎn)便、易行、高效的原則相悖。此外，債務(wù)人利用協(xié)議離婚來(lái)逃避債務(wù)。 所以協(xié)議離婚制度需要完善 協(xié)議離婚制度之所以存在以上弊端，主要是該項(xiàng)制度在立法上過(guò)于原則，程序簡(jiǎn)單，不能與相關(guān)的法律制度協(xié)調(diào)統(tǒng)一，而且整個(gè)系統(tǒng)較為封閉。為此，針對(duì)上述不足，應(yīng)從以下幾個(gè)方面加以完善。 1、要設(shè)立協(xié)議離婚的審查期制度。 依據(jù)《婚姻登記管理?xiàng)l例》的劃定，我國(guó)協(xié)議離婚的程序是申請(qǐng)、審查和登記。其中，審查是最重要的一環(huán)。然而從我國(guó)現(xiàn)行的法律法規(guī)來(lái)看，關(guān)于審查期的規(guī)定很不明確，因?yàn)閷彶槠诘脑O(shè)立，旨在減少輕率離婚，防止假離婚、惡意離婚的發(fā)生，保證婚姻關(guān)系的穩(wěn)定，增強(qiáng)婚姻登記管理機(jī)關(guān)的管理職能。故建議填補(bǔ)這一內(nèi)容，豐富審查制度。審查期的規(guī)定必須長(zhǎng)短適中，因其具有考慮期的性質(zhì)，應(yīng)以一個(gè)月左右為宜。在審查期考慮期間，符合當(dāng)事人提出撤銷離婚申請(qǐng)，婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)予準(zhǔn)許。 二、關(guān)于離婚損害賠償制度 為了完善我國(guó)婚姻法，加強(qiáng)保護(hù)離婚當(dāng)事人的合法權(quán)益，我國(guó)在此次對(duì)婚姻法的修改中確立了婚姻損害賠償制度。離婚損害賠償制度，是規(guī)定配偶一方不法侵害配偶他方基于配偶身份享有的合法權(quán)利，其過(guò)錯(cuò)行為導(dǎo)致婚姻關(guān)系的破裂，離婚時(shí)，無(wú)過(guò)錯(cuò)一方對(duì)由此所受損害（財(cái)產(chǎn)上損害和非財(cái)產(chǎn)上損害）有權(quán)要求賠償，加害方則負(fù)有賠償損失，給付撫慰金等侵權(quán)民事責(zé)任的民事制度。離婚賠償制度在2001年修改后的新婚姻法中緩緩出臺(tái)的。修改后的婚姻法規(guī)定的離婚賠償制度，有利于保護(hù)離婚無(wú)過(guò)錯(cuò)方的合法權(quán)益，亦使司法部門追究損害配偶權(quán)的違法行為人的損害賠償責(zé)任時(shí)“有法可依”，具有重大意義。但其內(nèi)容不全面，不徹底，羞羞達(dá)達(dá)，遮遮掩掩，"猶抱琵琶半遮面"，致使許多婚姻賠償仍然被遮擋在法律保護(hù)之外。 (一)、賠償范圍過(guò)窄 首先，新婚姻法沒(méi)有規(guī)定無(wú)效婚姻和可撤銷婚姻的過(guò)錯(cuò)方和侵權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任，其規(guī)定是不全面的，具有明顯的缺陷。一是縱容一些人鉆法律空子，使弱勢(shì)受害群體的合法權(quán)益得不到有效保護(hù)；二是不符合一般民事責(zé)任。民事責(zé)任理論并不排除無(wú)效民事行為中過(guò)錯(cuò)方或侵權(quán)人的民事責(zé)任。這在其他民事法律中都有規(guī)定，如《合同法》第六十一條關(guān)于無(wú)效合同的民事責(zé)任規(guī)定："有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所造成的損失。"可見(jiàn)，是完全有其理論根據(jù)的。將來(lái)修改婚姻法時(shí)，應(yīng)當(dāng)設(shè)立婚姻被確認(rèn)無(wú)效和被撤銷后的法律后果，并規(guī)定對(duì)于造成婚姻無(wú)效的過(guò)錯(cuò)者和在無(wú)效婚姻關(guān)系存續(xù)期間侵權(quán)者承擔(dān)民事責(zé)任. 同時(shí)，對(duì)合法婚姻的賠償范圍，新婚姻法只規(guī)定了重婚、同居、暴力、虐待和遺棄四種情形，其范圍也明顯過(guò)窄，使許多婚姻侵權(quán)得不到處理。從修改后的婚姻法實(shí)施情況來(lái)看，涉及到婚姻賠償?shù)闹饕校?1)、通奸；(2)、嫖娼；(3)、婚外同性戀；(4)、婚內(nèi)性暴力；(5)、婚外生子；(6)、婚內(nèi)傳??；(7)、非暴力性侮辱和誹謗；等等。上述幾種情況是否都可以作為婚姻賠償，尚值得，由于篇幅限制，僅就下列幾種情形是完全應(yīng)當(dāng)作為離婚賠償?shù)倪M(jìn)行論述。 1)、婚外生子。婚外生子（女），是指因婚外情懷孕所生之子女。應(yīng)當(dāng)指出的是，這里所說(shuō)的婚外生子，是指配偶一方與婚外異性尚不構(gòu)成同居關(guān)系所生之子女。按照婚姻法第46條規(guī)規(guī)定的同居，追究賠償責(zé)任。從司法實(shí)踐來(lái)看，婚外生子(女)，都是在對(duì)方不知情的情況下懷孕生子，對(duì)另一方所造成的傷害，非常嚴(yán)重，有的甚至是難以估量的。如五十歲的老漢張某，到2002-年8月中旬，才知道孩子不是自己的。這時(shí)孩子已經(jīng)十幾歲了。他接受不了這個(gè)現(xiàn)實(shí)，便提出離婚，并要求對(duì)方給予補(bǔ)償和精神賠償。對(duì)于張老漢的請(qǐng)求，法院難道不應(yīng)支持嗎？可以說(shuō)，這種傷害，比一般同居還要嚴(yán)重的多。法院應(yīng)當(dāng)受理并做出判決賠償.但作者也發(fā)現(xiàn)，由于婚姻法規(guī)定的婚外情賠償范圍定在同居內(nèi),對(duì)于沒(méi)有達(dá)到同居程度的婚外生子，要求賠償?shù)姆ㄔ翰⒉恢С?。即使接受此案?但在判決上也各不相同(適用法律不同)。有的直接適用婚姻法第46條，有的以違反夫妻互相忠實(shí)義務(wù)，適用婚姻法第4條，有的以侵犯名譽(yù)權(quán)，適用民法通則第121條。 (2)、婚內(nèi)傳病。婚內(nèi)傳病，是指在婚姻存續(xù)期間，一方配偶將疾病傳染給另一方。如男方得了性病，傳染給女方，女方懷孕后，多次作流產(chǎn)手術(shù)，身體受到嚴(yán)重摧殘。男方提出離婚時(shí)，女方提出賠償。 (3)、非暴力性侮辱和誹謗以及揭露隱私。 即一方為了離婚或出于其他目的，對(duì)另一方不使用暴力，而使用非暴力性侮辱和誹謗及揭露隱私手段，侮辱、貶低對(duì)方人格，毀損對(duì)方名譽(yù)。對(duì)此，在離婚時(shí)，受害人提出損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)當(dāng)支持。因?yàn)槲覈?guó)民法律和刑法都禁止侮辱和誹謗，婚姻賠償未作規(guī)定，顯然是一個(gè)缺陷。 以上是我對(duì)新婚姻法中對(duì)離婚制度修改的看法。 參考文獻(xiàn): [1]、楊大文主編《婚姻法學(xué)》（中國(guó)政法大學(xué)出版社，1995年第三版）載《婚姻家庭法原理與實(shí)務(wù)》； [2]、曾憲義、林嘉主編叢書(shū)《以案說(shuō)法婚姻家庭篇》； [3]、馬憶南編寫(xiě)《二十世紀(jì)之中國(guó)婚姻家庭法學(xué)》，（《中外法學(xué)》1998年第2期）； [4]、楊大文審定、鄭晶撰稿寫(xiě)的《中華人民共和國(guó)婚姻法講話》（中國(guó)政法大學(xué)出版社，2001年5月出版）； [5]、載楊蘭芳、趙建明編寫(xiě)的《對(duì)家庭暴力的若干思考》。