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1、主要課程內容,第一章 企業(yè)制度的演進與公司治理學的誕生 第二章 公司治理學的理論基礎,內部治理,第三章 股東權益及保護 第四章 董事會制度 第五章 經理人激勵性報酬機制,外部治理,第六章 資本結構與公司融資決策 第七章 證券市場與控制權配置 第八章 機構投資者與公司治理 第九章 私募股權基金與公司治理,公司治理模式,第十二章 公司治理的演進及其模式,新興治理,第十章 企業(yè)集團治理：剝奪型公司治理問題 第十一章 網絡治理：公司治理的延伸,公司治理實質 及其基本問題,學習提示,股東大會,董事會,股東,股東,股東,,經理,,,,,,公司治理是維護股東利益的制度安排 股東權益是分析公司治理的邏輯起點,
2、股東權益是通過股東大會制度和股東訴訟權制度來實現(xiàn)的。 ------股東可通過股東大會的議事、表決制度維護自己權益； ------當股東尤其是中小股東權益受到侵害時，股東可提起訴訟，實施事后救濟措施,,這一章是研究公司治理具體制度安排的開始,第3章 股東權益及其保護,3.1 股東和股東權益 3.2 股東大會及其運行機制 3.3 股東訴訟與事后救濟,教學目的 1、了解股東權益的性質、具體內容； 2、區(qū)分股東權益與債權人權益的差異； 3、掌握股東大會的職能及其表決機制； 4、理解股東訴訟權和中小股東維護機制。,學習提示,基本概念 股東權益的具體內容 股東大會的性質 股東大會的表決機制 股東訴訟權,學
3、習提示,本章重點 股東權益的具體內容 股東大會的性質 股東大會的表決機制 股東訴訟權 本章難點 累積投票制 股東訴訟制度,導入案例：萬科股東狀況,截止2011年底，萬科企業(yè)股份有限公司股東人數(shù)90.17萬人，股本總額109.95億股（流通股），人均持股12,193股。 前10大股東中，有大股東華潤股份有限公司，持股16.19億股，占總股本14.73%；有機構投資者；有流通B股；還有個人股東劉元生。前10大股東合計持有25.44億股,占總股本23.14%,萬科集團總部：深圳鹽田區(qū)大梅沙,作為公司所有者，各類股東都擁有各自的股東權益：知情權、表決權、收益權和訴訟權。 股東權益需要通過普
4、通股東大會或臨時股東大會，以“用手投票”的方式得以行使。,導入案例：萬科股東狀況,點 評 股東權益的保護是公司治理的核心目標,,為抑制管理腐敗，保障股東利益最大化，要通過股東大會制度進行事前預防；通過股東知情權進行事中監(jiān)督；通過訴訟權進行事后救濟,第3章 股東權益及其保護,3.1 股東和股東權益 3.2 股東大會及其運行機制 3.3 股東訴訟與事后救濟,3.1 股東和股東權益,3.1.1 股東及其類型,自然人股東和法人股東,發(fā)起人股東和非發(fā)起人股東,1、,2、,積極股東和消極股東,3、,3.1.1 股東及其股東類型,自然人股東和法人股東 前者指符合國家法律的本國公民和具有外國國籍的個人。后者在
5、我國包括企業(yè)法人（包括外資企業(yè)）、社團法人及各類投資基金組織和代表國家的投資機構。,發(fā)起人股東和非發(fā)起人股東 前者為組織設立公司，在公司章程上簽字蓋章、繳納出資，并對公司承擔相應責任的股東。后者指在公司設立階段和公司成立后認購或者受讓公司股份的股東。,積極股東和消極股東 前者指以獲得投資的長期收益為目的的投資者，因此這些投資者會關心公司的長期發(fā)展；后者指僅關注股票市場收益的交易者，他們只在乎短期投資收益，僅關注公司股價變動。,知識鏈接：股東形態(tài)的變遷,自然人與機構 投資者并存,自然人 為主體,,股 東 形 態(tài) 的 變 遷,20世紀30年代,,,20世紀70年代,機構投資者 為主體,在20世紀
6、30年代以后很長一段時間里，所有權和經營權分離 程度很大，機構投資者公司治理參與的積極性不足。 20世紀后期，隨著機構投資者的迅速發(fā)展和更多股東對公司 控制過程進行積極參與，公司治理壓力在很大程度上得到恢復。,3.1 股東和股東權益,3.1.2 股東權益,股東權益的分類,股東權益的具體內容,1、,2、,我國上市公司的股權結構及其權利特征,3、,股東權益,權益：權益是當事人依法享有的權利和利益。權益的存在要以向公司提供資產為基礎。,企業(yè),,獲取權益,,投入資產,股東,股東權益,,,,,,我的車,我的權益,別人的權益,,,,,公司法人資產,個人資產,投資入股前,投資入股后,投入公司的資產后與公司原
7、有的資本融為一體，形成公司的法人資本，由公司占有和使用。 投資者將資產投入公司之后，就成為公司的股東，隨之也就不再擁有原來意義上的財產所有 權，而代之以不能將資本撤回的投資者所有權股東權益。,1、股東權益的分類,法定股東權益 章定股東權益,普通股股東權益 優(yōu)先股股東權益,普通股股東權益：一般股東行使的權益：一是剩余收益請求權和剩余財產清償權；二是監(jiān)督決策權；三是優(yōu)先認股權；四是股票轉讓權。 優(yōu)先股股東權益：根本特征在于優(yōu)先股股東在公司收益分配和財產清算方面比普通股股東享有優(yōu)先權。與這種優(yōu)先權相伴隨的是，優(yōu)先股股東一般不享有股東大會投票權。,法定股東權益：公司法等法律、法規(guī)明確授予股東的、
8、公司章程不得剝奪的權益，體現(xiàn)來自國家的保護； 章定股東權益；由公司章程和股東會議規(guī)定的股東權益，是公司的自我保護機制。公司股東可以通過公司章程來規(guī)定股東所享有的權益。,自益權：不需要借助他人就可以實現(xiàn)的，比如分紅權、盈余分配權等，屬于法定權力 共益權：權力的行使需要借助于其它人的意志來實現(xiàn)，比如選舉董事的權利，參與公司決策的權利、知悉權等等。屬于章定權益,自益權 公益權,從法律理論的劃分,從行使主體為標準的劃分,按照股東權益來源的劃分,2、股東權益的具體內容,股東權益的主要內容,2、股東權益的具體內容,知情權,表決權,收益權,股東有權查閱公司章程、股東會議記錄和會計報告，股份公司應將上述文
9、件置備于公司以供查閱,提案權,股東有權就公司的經營管理問題提出自己的建議。但要按照公司法或公司章程所決定的程序進行,股東有權出席股東大會并就有關議案投票表決：一是對涉及公司事務根本性變化的事項表決；二是對公司董事、監(jiān)事的選舉,股東有權要求公司依據公司的經營情況，分派股息和其他收益：一是股利分配權；二是新股認購優(yōu)先權；三是清算剩余分配權,訴訟權,股東有權對侵害其應得利益的董事或者經營者進行法律訴訟，要求停止侵害行為。一是股東集體訴訟，二是股東代表訴訟制度等。,3、我國上市公司的股權結構及其權利特征,國有股“一股獨大”特征的形成,1992年5月股份制企業(yè)試點辦法 “根據投資主體的不同，股權設置有
10、四種形式：國家股、法人股、個人股、 外資股”。 1994年3月股份制試點企業(yè)國有股權 管理的實施意見 “關于特定行業(yè)和特定企業(yè)以及在本地區(qū) 經濟中占有舉足輕重地位的企業(yè)，要保 證國家股(或國有法人股，該國有法人單 位應為純國有企業(yè)或國家獨資公司)的控 股地位”。,,限制 國有股流通,形成“一股獨大” 截至2005年6月底， 滬、深兩市共有A、 B股上市公司1391 家，總股本之和為 7485.83億股。其中 國有股占總股本的 49.45%。,大股東操縱 大股東“掠奪”,,“內部股東控制”,,3、我國上市公司的股權結構及其權利特征,“股權分置”： 在中國股市的發(fā)展過程中，上市公司內部普遍存在著兩
11、種不同性質的股票非流通股（國家股、法人股）和社會流通股（個人股、外資股），這兩類股票形成了“不同股不同價不同權”的市場制度與結構，這就是所謂“股權分置”,流通股,非流通股,上市公司,,,國家股 法人股,,個人股 外資股,,股權分置改革前我國上市公司股權結構,股權分置改革前我國上市公司股權結構,“股權分置”改革 為了規(guī)范上市公司股權結構，實現(xiàn)兩類股票并軌，2005年4月29日，中國證監(jiān)會發(fā)布了關于上市公司股權分置改革試點有關問題的通知，股權分置改革進入試點階段。2005年9月，股權分置改革全面鋪開。 到2007年12月31日，已完成或進入股權分置改革程序的上市公司市值占上市公司總市值的比重達到
12、98%，未完成的企業(yè)只有33家，至此，股權分置改革基本完成。,實現(xiàn)同股同權,流通股,非流通股,,股權分置改革前我國上市公司股權結構,“股權分置”改革后我國上市公司股權 “股權分置”改革后，我國上市公司的股權，按投資主體的不同可分為國有股、法人股和公眾股。,上 市 公 司,,國有股,法人股,公眾股,,,,有權代表國家投資的部門或機構以國有資產 向公司投資形成的股份。,,企業(yè)法人或具有法人資格的事業(yè)單位和社會團體 以其依法經營的資產向公司投資所形成的股份 。,,是指社會個人或股份公司內部職工以個人合法財 產投入公司形成的股份。,知識鏈接：股權分置改革的操作關鍵,“股權分置”改革面臨兩類問題,關鍵：
13、穩(wěn)定市場預期，保持市場穩(wěn)定，解決大股東和中小股東的利益沖突,“大非”：禁售1年后，12個月內不 超過5%，24個月內不超過10%。 “小非” ：禁售1年后流通,解決 辦法,非流通股向流通股支付“對價” 使流通股股東獲得補償,解決 辦法,3.1 股東和股東權益,3.1.3 股東權益與債權人權益的比較,在公司經營中所處地位不同,各自承擔的風險不同,1、,2、,兩種權益償還期限不同,3、,公司資產來源,公司資產來源,自有資金,借入資金,所有者權益,受益人,受益人,公司股東,公司債權人,,,,債權人權益,,,,契約法上的一種請求權人，除了依據與公司的契約上所規(guī)定的 權利之外，對于公司的事務不得享有更多
14、的權利。,,是公司的所有人，具有所有者的資產受益、重大決策和選擇 管理者等權利,3.1.3 股東權益與債權人權益的比較,債權人權益 在經營中的地位 “不參與權益” 承擔風險程度 優(yōu)先權益，收入穩(wěn)定，風險低 償還期限 除依法轉讓外不得抽回資金，清算后獲取尚存剩余財產,股東權益 在經營中的地位 “參與權益” 承擔風險程度 剩余權益，收入不穩(wěn)，風險大 償還期限 償付日期固定，到期不償付本利，則破產清算。,知識鏈接: 債權人的保護規(guī)則,公司股東責任有限性原則的確立使得債權人不能對股東的個人財產提出請求，因此現(xiàn)代公司法一直十分注重對公司債權人的利益保護。 我國公司法關于公司債權人利益保護的基本方式有三種
15、；公司重大事項公開性原則、公司資本保全原則以及公司清算規(guī)則。,第3章 股東權益及其保護,3.1 股東和股東權益 3.2 股東大會及其運行機制 3.3 股東訴訟與事后救濟,3.2 股東大會及其運行機制,3.2.1 股東大會的性質與權利,3.2.2 股東大會的類型,3.2.3 股東大會的召集制度,3.2.4 股東大會的議事制度,3.2.5 股東大會的表決制度,,性質、類型,,運行機制,3.2 股東大會及其運行機制,3.2.1 股東大會的性質與權利,股東大會的性質,股東大會的權利,1、,2、,1、股東大會的性質,股東大會：是指由全體股東組成的、行使股東權 利的組織，是公司的權力機構。,股東大
16、會特征,股東大會由全體股東組成 公司的股東是公司股東大會的當然成員，任何一名股東都有權出席股東大會會議 。 股東大會是公司的最高權力機構 股東大會是股東發(fā)表意見、爭取自己權利實施的一個主要渠道。但股東大會不對外代表公司進行活動。 股東大會是公司必設機構 只有在特殊情況下，才可以不設股東大會，如我國國有獨資公司不設立股東會，由國有資產監(jiān)督管理機構行使股東會職權。 股東大會是非常設機構 只是年度定期或在公司有重大問題時才召集，無常設必要。,2、股東大會的權利,決定審議和批準報告的事項 股東大會要對董事和監(jiān)事提交的報告進行審議和批準，包括：董事在公司虧損額達資本總額的1/3時所做的報告、對于公司債券
17、的募集原因和募集結果所做的報告；監(jiān)事對財務表冊的核對報告、對公司清算的檢查報告等。,法定作出決議的事項 第一，關于一般事項： 對于董事、監(jiān)事、清算人的選任、解聘及報酬的決議；對于董事所編制的會計表冊、清算人所提交的各項表冊是否通過的決議；對于分配盈余及股利、補選改選董事、監(jiān)事的決議 第二，關于特別事項： 關于締結、終止、變更有關出租、委托經營和聯(lián)營的合同；公司財產的轉讓、受讓；發(fā)行新股；變更公司章程或增減公司資本；公司的解散合并和分立等對公司有重大影響的事項。,我國公司法對股東大會的職權,（1）決定公司的經營方針和投資計劃； （2）審議、批準董事會、監(jiān)事會的報告； （3）審議、批準公司年度預算
18、、決算報告； （4）審議、批準利潤分配或虧損彌補； （5）對公司增加或者減少資本做出決議； （6）對發(fā)行公司債券做出決議； （7）選舉或者罷免董事會和監(jiān)事會成員，決議其報酬 和支付方法； （8）修改公司章程。,3.2 股東大會及其運行機制,3.2.2 股東大會的類型,普通股東大會,非常股東大會,1、,2、,3.2.2 股東大會的類型,案例：某房地產公司非常股東大會,某房地產股份公司注冊資本為人民幣2億元。后來由于房地產市場不景氣，公司年底出現(xiàn)了無法彌補的經營虧損，虧損總額為人民幣7,000萬元（已超過注冊資本1/3）。某股東據此請求召開臨時股東大會。公司決定于次年4月10日召開臨時股東大會，
19、并于3月20日在報紙上刊登了向所有股東發(fā)出的會議通知。通知確定的會議議程包括以下事項： (1)選舉更換部分董事，選舉更換董事長; (2)選舉更換全部監(jiān)事; (3)就發(fā)行公司債券作出決議; (4)就公司與另一房地產公司合并作出決議。 股東大會上，上述各事項均經出席大會的股東所持表決權的半數(shù)通過。,,3.2 股東大會及其運行機制,3.2.3 股東大會的召集制度,股東大會召集條件,股東大會召集權人,1、,2、,股東大會召集通知、公告,3、,1、股東大會的召集條件,普通股東會議，一般不對其召集條件做具體規(guī)定。 非常股東會議，其召集條件世界各國各有不同。,2、股東大會召集權人,召集權人：是指法律
20、規(guī)定有權召集股東大會之人,我國公司法第102條規(guī)定股東大會會議召集人依次為： （1）董事會。順序為：董事長 副董事長 - 董事 （2）監(jiān)事會 （3）連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東 中國證監(jiān)會2006年3月上市公司股東大會規(guī)則第7條規(guī)定： “獨立董事有權向董事會提議召開臨時股東大會。董事會應在收到提議后10內提出 同意或者不同意召開臨時股東大會的書面反饋意見。”,股東大會,董事會,監(jiān)事會,股東,股東,股東,,經理,,,,,,,法院 其他,,3、股東大會召集通知、公告,召集通知:是將有關股東大會召集的信息傳達給股東，以使其能按時參加會議、參與相關決議,案例：惠松工程機械公司
21、的股東糾紛,四川惠松工程機械有限公司是一家民營企業(yè)。公司成立時，兩名股東劉學光和蘇進每人出資100萬，各占50%的股份。由劉學光任法人代表、執(zhí)行董事，蘇進擔任副總經理、監(jiān)事。 到了2011年，在公司生意最紅火的時候，蘇進發(fā)現(xiàn)自己已經大權旁落，到了年底，他甚至被免掉了副總經理職務。 蘇進2001年12月以公函的方式向劉學光提議召開公司股東會，希望通過股東會重新選舉公司的組織機構，重新分配公司執(zhí)行董事和總經理的權力關系。蘇進認為，自己擁有50%的公司股權，執(zhí)行董事和總經理者兩個職務至少有一個由他擔任。 然而，股東會最終也沒開成。因為按照公司法和公司章程的規(guī)定，召集公司股東會的權力掌握在執(zhí)行董
22、事劉學光手里。 蘇進無奈之下打算賣掉自己的股份，但沒有人愿意接受他的轉讓。 蘇進的律師建議他解散公司。但是不符合公司法的規(guī)定；而公司合并或者分立的可能性也不存在；而通過股東會議來解散公司，首先，蘇進本人根本無法解散股東會，即使股東會真的召開了，形成決議還是需要公司股份三分之二以上通過，而蘇進只有50%。顯然，面對同樣擁有50%股權的劉學光，根本不可能形成三分之二的多數(shù)意見，蘇進根本無法達到目的。,,3.2 股東大會及其運行機制,3.2.4 股東大會的議事制度,股東大會的主持,股東大會的提案,1、,2、,股東大會的出席率,3、,股東大會的表決要求,4、,我國公司法規(guī)定股東大會的主持原則---
23、“誰召集，誰主持” 。,1、股東大會的主持,會議主持人違反議事規(guī)則，現(xiàn)場出席股東大會有表決權過半數(shù)的股東同意，股東大會可推舉一人擔任會議主持人，繼續(xù)開會。,2、股東大會的提案,為了防止大股東控制股東大會，英美德日等國均承認股東提案權，以保障中小股東的發(fā)言權。主要法律規(guī)定： （1）提案股東的資格要求 （2）對提案內容和數(shù)量的限制 （3）提案權行使程序 （4）侵害股東提案權的法律救濟 我國新公司法增設了少數(shù)股東臨時股東大會的提案權。證監(jiān)會2006年上市公司股東大會規(guī)則第14條規(guī)定單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可提出臨時提案并書面提交召集人。,股東的出席率是指出席股東大會的股東占全體股東的
24、百分比 法律規(guī)定股東會會議必須有一定比例的股東出席才能召開，這樣通過的決議才合法有效。 我國現(xiàn)行公司法第91條規(guī)定：創(chuàng)立大會應有代表股份總數(shù)過半數(shù)的認股人出席方可舉行。,2、股東大會的出席率,股東大會表決要求------- “多數(shù)決規(guī)則”,2、股東大會的表決要求,我國公司法對表決程序的要求： 有限責任公司由公司章程規(guī)定；股份有限 公司必須經出席會議的股東所持表決權過 半數(shù)通過 ； 股東會會議作出修改公司章程、增加或者 減少注冊資本的決議，以及公司合并、分 離、解散或者變更公司形式的決議，必須 經2/3以上表決權的股東通過,知識鏈接：“資本多數(shù)決原則” 濫用”,資本多數(shù)決原則產生于1843年英國
25、樞密院著名的福斯訴哈伯特案 資本多數(shù)決濫用指的是在公司法人體現(xiàn)公司意志時，代表表決權多數(shù)的股東違反誠實信用原則或多數(shù)股東信任原則，利用表決權數(shù)量優(yōu)勢做出對公司、其他股東、第三人等不利的決議。 可見，資本多數(shù)決制度是一把雙刃劍，它在帶來公司決策迅速并鼓勵投資積極性的同時，又導致控制股東可能濫用自己在公司中的優(yōu)勢地位壓迫、欺詐、排擠中小股東，產生實質不公平。 據此，控制股東既然可以通過資本多數(shù)決這一合理、合法原則的運用，實現(xiàn)自己的個別私利，那么，就必須賦予其必要的義務，要求其在行使控制權、追求自身利益時不得損害中小股東利益和公司利益?；蛘哒f，應該對控制股東濫用資本多數(shù)決而享受特別利益的行為賦予相應
26、的義務，使之權利義務相當。,3.2 股東大會及其運行機制,3.2.5 股東大會的表決制度,股東投票的基本原則,股東大會的投票表決方式,1、,2、,股東大會的投票權行使方式,3、,1、股東投票的基本原則,股東投票的基本原則：一股一票 例外情況： （1）在公司設置優(yōu)先股、公司持有自己股份的情況下，這些股份沒有表決權 （2）股東大會就關聯(lián)交易表決時，關聯(lián)股東所持股份沒有表決權 （3）有的國家規(guī)定有限責任公司制度下的股東表決權如何計算授予，以公司章程來加以規(guī)定，有可能出現(xiàn)不按出資比例進行表決的情形,2、股東大會的投票表決方式,（1）直接投票制度,也稱為“法定表決制度”，是股東將與持股數(shù)目相對應的表決票
27、數(shù)等額地投向他所同意或否決的議案 譬如某股東的持股量為100股，表決的議題是選舉5個董事。這樣，該股東的有效表決票數(shù)就等于500（1005），該股東必須將有效表決總票數(shù)分成5份，等額地投向他所選定的每一董事，即他所選定的每一董事都從他那里獲得100張選票,這種表決制度對控股的大股東絕對有利,（2）累加投票制度,又稱“累積投票制”，股東可以將有效表決總票數(shù)以任何組合方式投向他所同意或否決的議案。 上例某股東的持股量為100股，表決的議題是選舉5個董事。股東的有效表決總票數(shù)也是500，但他可以將500票一并投在1個董事的名下，以400票和100票的組合方式投在2個董事的名下，以300、50、50、
28、50、50票的組合方式投在5個董事的名下，等等。,這種表決制度對中小股東有利,累積投票制：舉例,公司注冊資金1000股,甲股東600股,乙股東400股,,董事會董事 6人,選舉董事,,,A、B、C、D、E、F、G、H、I、J、K、L,,甲看中,,,乙看中,簡單多數(shù)：乙只有400個投票權/人，不會有任何機會選出后6位的任何一位 累計投票：乙的投票權數(shù)為400股乘以6個選舉數(shù)，為2400個投票權，可以 集中在某幾個人身上，如G、H可得1200票。,累積投票制：舉例,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,甲股東的投票權分布,乙股東的投票權分布,投票方法,A,B,C,D,E,F,G,H,I
29、,J,K,L,1,2,3,4,900,900,900,900,800,800,800,0,0,0,0,0,AB CD KL,選出的董事,600,600,600,600,400,400,400,600,600,400,400,400,AB CD EF,1200,1200,1200,0,800,800,800,0,0,0,0,0,AB CJ KL,600,600,600,600,0,0,0,600,600,600,900,900,CD EF GH,,我國公司法對“累加投票制”的規(guī)定,我國公司法第106條規(guī)定：“股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依據公司章程規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制”。 20
30、02年我國證監(jiān)會頒布的上市公司治理準則規(guī)定：“控股股東控股比例在30以上的上市公司，應當采用累積投票制。采用累積投票制度的上市公司應在公司章程里規(guī)定該制度的實施細則。” 中國證監(jiān)會以規(guī)章的形式肯定了累積投票制，是對這方面法律空白的填補。目前我國已有許多上市公司在公司章程中添加了該細則。,知識鏈接：“累加投票制”的起源,“累積投票制”產生于美國的伊利諾伊州 1870年規(guī)定此制度，之后各州紛紛效此立法,標準公司法第33條：將其所擁有的，并由代表權的股份數(shù)目分別投給予以當選董事人數(shù)相同的人數(shù)，或者將其擁有的股份數(shù)目和擬當選的董事數(shù)目相乘之積，累積起來投給一個候選人，或按相同的原則將上述選票分別投給任
31、何數(shù)目的候選人,,（3）類別股東表決制度,類別股：指在公司的股權設置中，存在兩個以上的不同種類、不同權利的股份 包括發(fā)起人股、非發(fā)起人股；普通股、優(yōu)先股；普通表決權股份、無表決權股份、特殊表決權股份（如雙倍表決權）；不同交易場所的股份；關聯(lián)股東股份、非關聯(lián)股東股份等 進行股東類別區(qū)分的實質是限制優(yōu)勢股東的優(yōu)勢，保護弱勢股東的利益 類別股東大會在我國尚未有明確的規(guī)定，但實際上已存在國有股、法人股、個人股或從主體角度劃分的發(fā)起人股和社會公眾股,（3）類別股東表決制度,類別股東表決制度：是指一項涉及不同類別股東權益的議案，需要各類別股東及其他類別股東分別審議，并獲得各自的絕對多數(shù)同意才能通過。 類
32、別股東大會的召開形式有三種；傳統(tǒng)的現(xiàn)場形式、通信形式及網上投票。目前應該大力推出網上投票，讓更多的流通股股東參與投票。 歐盟、我國香港、臺灣地區(qū)都有規(guī)定。 我國證監(jiān)會于2004年12月7日頒布了關于加強社會公眾股股東權益保護的若于規(guī)定，規(guī)定要求我國上市公司建立和完善社會公眾股股東對重大事項的表決制度。,（4）投票權排除制度,投票權排除制度：也稱為表決權回避制度，是指當某一股東與股東大會討論的決議事項有特別的利害關系時，該股東或其代理人均不得就其持有的股份行使表決權的制度。 這一制度在德國、意大利等大陸法系國家得到了廣泛的應用，韓國及我國臺灣和香港地區(qū)也采用了此制度。 但英美法系國家中一般沒有“
33、投票權排除”制度。這些國家的立法精神強調，投票權是以股東個人財產為基礎的，投票權可自由行使。 我國曾經實行的按股東類別組織表決，也就是股權分置的制度，就相當于“投票權排除”。,我國有關“投票權派出制度”法規(guī),我國公司法第16條把公司為公司股東或實際控制人提供擔保的事項納入被排除事項范圍。 證監(jiān)會將上市公司關聯(lián)交易事項納入被排除事項范圍。 上市公司章程指引（2006年修訂）第79條規(guī)定：“股東大會審議有關關聯(lián)交易事項時，關聯(lián)股東不應該參與投票表決，其所代表的有表決權的股份數(shù)不計入有效表決總數(shù)；股東大會表決的公告應當充分披露非關聯(lián)股東的表決情況?！鄙鲜泄竟蓶|大會規(guī)則第31條規(guī)定：“股東及股東大會
34、擬審議事項有關聯(lián)關系時，應當排除表決,3、股東大會投票權行使方式,（1）股東自己投票 （2）代理投票制度 即不能出席股東大會進行投票的股東，可以委托代理人出席股東大會，由代理人向公司提交股東授權委托書，并在授權范圍內行使表決權。,,早期的代理投票大多是股東間相互委托，后來董事會卻 逐漸成為不愿蒞會的股東們行使投票表決權的委托代理人,3、股東大會投票權行使方式,在德國，銀行常常代理股東進行投票。 在美國“代理投票”和“征求委托書競爭”，已經成為用來約束和威脅無效率或不盡職的經理活動或董事會成員的重要機制。 具體來說，當不滿意公司現(xiàn)實運作的投資者要爭取公司控制權時，他就會向公司的股東來征集“代理
35、投票”的委托書，當他征集到足夠多的委托書之后，他就可以在股東大會上運用自己的代理投票權表達自己的意見。 而對于那些親自參加股東大會進行投票并不劃算的股東，代理投票制度就是他們有了通過合適代理人替自己表達意見的機會。,第3章 股東權益及其保護,3.1 股東和股東權益 3.2 股東大會及其運行機制 3.3 股東訴訟與事后救濟,3.3 股東訴訟與事后救濟,3.3.1 股東大會決議瑕疵的訴訟提起制度 3.3.2 異議股東股權收購請求權制度 3.3.3 請求強制解散權制度 3.3.4 直接訴訟制度 3.3.5 派生訴訟制度,3.3 股東訴訟和事后救濟,3.3.1 股東大會決議瑕疵的訴訟提起制度,內容的違
36、法 形式的違法,賦予中小股東對股東會議的撤銷權、 權利受損害的賠償請求權。,國外,公司法規(guī)定瑕疵訴訟提起制度 請求宣告決議無效 請求撤銷該決議,我國,股東大會,解決途徑,股東大會 瑕疵,,,,,,3.3 股東訴訟和事后救濟,股東大會,決議,瑕疵,請求公司評估其股票，并由公司 以此價格回購股票，從而實現(xiàn)退 出公司的目的。,股東,股東,股東,,,,,,中小股東直接退出制，成為保護股東的最后一道救濟程序,由于受法定資本制等制度的局限， 我國異議股東股權收購請求權制 度的引入尚處于萌芽階段。,3.3.2 異議股東股權收購請求權制度,,,,3.3 股東訴訟和事后救濟,股東大會,請求解散公司,股東,股東,
37、股東,,,,,3.3.3 請求強制解散權制度,,股東期待落空,,,,,排斥股東擔任公司的管理人員 或剝奪股東參與公司事務管理；,信賴關系確有理由的喪失。,公司陷入僵局。,兩大法系國家普遍采用的保護小股東權利的手段。該制度始于美國立法，后在世界各國被普遍采用。 我國公司法規(guī)定持有全部股東表決權10%以上的股東可以請求法院解散公司，降低了該制度的門檻，有利于中小股東權利得到切實的保護。,知識鏈接：法定資本制和授權資本制,3.3 股東訴訟和事后救濟,股東訴訟制度 作為公司法保護股東權利的一項重要制度，迄今已為各國公司法普遍接受。英美最早在衡平法上創(chuàng)設股東訴訟制度，第一個股東訴訟案例1928年在英國出
38、現(xiàn)后，美國、法國、德國、日本等國家紛紛借鑒 現(xiàn)已成為中小股東監(jiān)督大股東、董事的最重要、最有效的方法，也是股東權利保護最后一道防線中的關鍵所在。,3.3 股東訴訟和事后救濟,3.3.4 直接訴訟制度,單個訴訟：每一名股東分別對公司的董事會或經營者 進行訴訟 共同訴訟：股東聯(lián)合起來，共同提起訴訟 集體訴訟：有12位原告作為“首席原告”代表眾多股東 提起訴訟，,集體訴訟制度起源于英國，1966年納入美國聯(lián)邦民事訴訟程序法。 我國新公司法第123條規(guī)定了股東直接訴訟制度：“董事、高級管理人員違反法律、 行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟?！钡?目
39、前我國僅允許少數(shù)股東以單獨或者共同訴訟的方式提起民事侵權賠償之訴，尚不允許 集體訴訟，而且也沒有引入舉證倒置制度。不得不說這是中小股東權利保護體系的重大 缺陷，也是下一步需立法重點解決的問題。,含義：股東在自己的權益遭到侵害時，而對公司股東大會、董事會以及經理的不適行為提起的一種訴訟,股東大會,董事會,經理層,,,,訴訟,訴訟,訴訟,,,股 東,案例：銀廣夏訴訟案件,2002年5月，中國證監(jiān)會對銀廣夏公司下達行政處罰決定書。決定書認定銀廣夏自1998年至2001年期間累計虛構利潤7.7億余元。被稱為中國的“安然事件”。 2001年8月開始，全國投資者起訴銀廣夏的訴訟拉開了序幕。銀廣廈有約萬股東
40、，股價下跌造成幾十億的損失，但是截止投資者起訴銀廣夏虛假陳述案的最后時效，只有847個投資者提起訴訟，涉案總標的不到1.8億元。起訴的人數(shù)、金額比例非常低，保護力度極其有限。 2006年5月，在法院的主持下，北京、上海等多位律師代理的投資者與銀廣夏公司達成了和解，此后其他的投資者也和銀廣夏公司解決了爭端。根據法律文書的安排，銀廣夏公司對和解的投資者做出每10元支付2.2股的賠償。銀廣夏虛假陳述的訴訟是中國證券市場影響最大、過程最艱難的訴訟。這次歷經6年的訴訟的圓滿成功，促進了證券監(jiān)管法律制度的完善，也有利于提升投資者對我國資本市場的信心。,3.3 股東訴訟和事后救濟,3.3.5 派生訴訟制度,
41、,派生訴訟制度中權利受侵害的直接對象是公司，股東只是 間接受害者。在派生訴訟中，原告股東只擁有程序意義上 的訴權，實體意義上的訴權屬于公司。,股東派生訴訟制度源于英國1864年東潘多鉛礦公司訴麥瑞偉則案的判例。目前，美國、 法國、日本、德國、西班牙、韓國和中國臺灣等國家地區(qū)都規(guī)定了股東派生訴訟制度。 我國新公司法中第152條建立了股東派生訴訟制度，規(guī)定有限責任公司的股東、股 份有限公司連續(xù)180天以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以提起股東派 生訴訟。,含義：指當董事、監(jiān)事、經理損害公司利益時，如果公司不對此采取行動或提起某種訴訟，則公司法允許符合條件的股東對致害人提起訴訟，要求他
42、們對公司的損害承擔法律責任。,兩個前置條件： 一是公司董事等要有違反法律、行政法規(guī)或公司章程的行為； 二是要先執(zhí)行“竭盡公司內部救濟程序”，,XX公司,董事,經理,,,,股 東,訴訟,訴訟,3.3.5 派生訴訟制度,如果原告股東勝訴，勝訴的利益歸公司，原告股東只能與其他股東一起間接分享公司由此 而獲得的利益。如果原告股東敗訴，則由敗訴股東承擔訴訟費用。,本章小結,股東及其類型,概念：因出資獲得公司股份從而獲取權利義務的利益主體 類型：自然人股東和法人股東、發(fā)起人股東和非發(fā)起人股 東、積極股東和消極股東,股東權益,分類：自益與公益、普通股與優(yōu)先股、法定與章定 內容：知情權、提案權、表決權、收
43、益權。,我國上市公司 股權結構特征,股權分置時代：流通股與非流通股。國有股“一股獨大” 股權分置改革后：國有股、法人股和公眾股。逐漸全流通,股權分置改革,實質：全流通改革，真正實現(xiàn)同股同權。 方法：“大小非禁售”應對市場擴容；“對價”應對流通股補償,股東權益與 債權人權益,區(qū)別：經營中所處地位不同；各自承擔的風險不同；償還期限不同,性質：全體組成；最高權力機構；必設機構；非常設機構 權利：決定審議和批準報告的事項；法定作出決議的事項,股東大會的 性質與權利,本章小結,股東大會類型,普通股東大會：每一日歷年度舉行一次 非常股東大會：非定期或臨時急需時召開,股東大會 召集制度,召集條件：普通大會法
44、律強制；臨時大會具體規(guī)定； 召集權人：董事會、個別股東、監(jiān)事會、其他。 召集通知、公告：召開20日前通知股東,股東大會 議事制度,基本原則：一股一票 直接投票制度：股東可將與持股數(shù)目相對應的表決票數(shù)等 額投票，有益于大股東。 累加投票制度：股東可以將有效表決總票數(shù)以任何組合方 式投票，有益于小股東。 類別股東表決制度：公司股權存在兩個以上的不同種類、 不同權利的股份。 投票權派出制度：表決權回避制度,股東大會 表決制度,主持：誰召集，誰主持； 提案：各國規(guī)定股東提案權，以保障中小股東發(fā)言權 出席率：股東過半數(shù) 表決要求：多數(shù)決規(guī)則簡單多數(shù)、絕對多數(shù),投票
45、方式,自己投票、代理投票,本章小結,性質：股東權益的最后保護屏障 （1）股東大會決議瑕疵的訴訟提起制度： 股東大會內容、程序違法時，賦予中小股東對股東會議的撤銷權、權利受損害的賠償請求權。 （2）異議股東股權收購請求權制度： 對股東大會決議持反對意見的股東，可以請求公司對其所持有的公司股份的公平價值進行評估，并由公司以此價格回購股票，從而實現(xiàn)退出公司的目的。 （3）請求強制解散權制度 是小股東為阻止權利繼續(xù)遭受侵害所作出的逃離的無奈選擇，是小股東權利保護的一種消級保護措施。公司強制解散主要以股東的合理期待落空作為判斷標準。,股東訴訟與 事后救濟,思考討論,1、如何理解股東權益的概念及其構成？
46、2、如何區(qū)分股東權益與債權人權益？ 3、為什么說“累積投票制”是中小股東的維護機制？ 4、如何正確履行“股東訴訟”制度？,案例1：“資本多數(shù)決”與股東會決議的案例分析,天源公司由林毅民與天立公司共同出資設立。1997年6月，天源公司股權比例變更為天立公司出資442.2萬元，林毅民出資217.8萬元，股東會決議由林毅民出任天源公司法定代表人。2000年3月，林毅民因故被公安機關逮捕。10月判決林毅民無罪。 林毅民被羈押期間，天源公司于2000年3月召開股東會議，決議免去林毅民公司董事、董事長（法人代表）職務，選舉何軍為公司董事長（法人代表），李元芳為董事，同日，天源公司作出與該股東會決議內容一致
47、的董事會決議。2000年3月17日，天源公司向工商行政管理部門申請變更登記并獲核準。 2005年1月，林毅民訴至法院，請求撤銷天源公司作出的股東會決議和董事會決議，并宣告現(xiàn)任董事長、董事會成員組成不合法。法院采納并判決。天源公司、天立公司不服原審判決，向廣州中院提起上訴。廣州中院判決：駁回上訴，維持原判。,1、法院判決股東會決議和董事會決議無效是否合理？為什么？ 2、結合案例評價“資本多數(shù)決”制度。,案例2：公司董事選舉決議無效的案例分析,XX股份有限公司是深圳的一家上市公司。在經歷了兩次重組后，公司原有的股權結構被打破,如表所示，XX公司的前五大股東已分裂為兩大陣營。這種股權結構為公司實質控制權之爭埋下了伏筆。 第五股東E公司以股東大會未采用“累積投票制”等原因為由，對股東大會選舉董事的決議是否有效等問題提起法律訴訟。2003年8月,法院認為被告公司因選舉中未實行累積投票制違反法，因此該次股東大會有關董事選舉的決議無效。。,1、你認為法院的判決是否合理？為什么？ 2、結合案例闡述“累積投票制”的作用。,,Thank you !,銳普PPT論壇chinakui首發(fā)：,
股東權益及其保護.ppt
