公司法律風(fēng)險(xiǎn)防范系列講座：合同法律.ppt

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1,公司法律風(fēng)險(xiǎn)防范系列講座： 合同法律風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別與防范,講授人：張 杰 湖北山河律師事務(wù)所律師 武漢大學(xué)法學(xué)博士 二零一一年十月十三日,2,滾滾長(zhǎng)江東逝水 浪花淘盡英雄 是非成敗轉(zhuǎn)頭空 青山依舊在 幾度夕陽(yáng)紅 －－羅貫中:《三國(guó)演義》,3,一、企業(yè)應(yīng)具有的風(fēng)險(xiǎn)理念,1、經(jīng)營(yíng)企業(yè)就是經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn); 2、商機(jī)蘊(yùn)藏在風(fēng)險(xiǎn)中; 3、不應(yīng)回避風(fēng)險(xiǎn)，而應(yīng)掌控風(fēng)險(xiǎn); 4、風(fēng)險(xiǎn)不可怕，可怕的是對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的渾然不覺(jué); 5、掌控風(fēng)險(xiǎn)，需要勇氣，更需要智慧; 6、一切企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，最終都將以法律風(fēng)險(xiǎn)形式爆 發(fā)出來(lái); 7、防范、化解風(fēng)險(xiǎn)不能靠運(yùn)氣，只能靠制度、 靠管理; 8、商機(jī)常有，而企業(yè)生命只有一次。,4,二、合同法的基本原則,合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 合同法的原則： 1、平等原則 合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。 2、自愿原則 當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。,5,3、公平原則 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。 4、誠(chéng)實(shí)信用原則 當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。 5、守法原則和遵守社會(huì)公德原則 當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。,6,合同有效的要件： 1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力； 2、意思表示真實(shí)； 3、不違反法律和社會(huì)公共利益； 4、合同標(biāo)的須確定和可能。,7,三、合同簽訂的法律風(fēng)險(xiǎn),★只要是單位就可以簽合同嗎？ 1、主體資格（分支機(jī)構(gòu)、內(nèi)部科室、個(gè)體經(jīng)營(yíng)戶） 2、法定代表人、負(fù)責(zé)人 3、委托代理人（無(wú)權(quán)、超越權(quán)限） 4、盜蓋（偽造）公章或法人私章 5、履約能力,8,★合同的形式、內(nèi)容有講究嗎? 當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。 法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。 合同內(nèi)容： （一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所； （二）標(biāo)的； （三）數(shù)量； （四）質(zhì)量； （五）價(jià)款或者報(bào)酬； （六）履行期限、地點(diǎn)和方式； （七）違約責(zé)任； （八）解決爭(zhēng)議的方法。,9,★合同訂立中易模糊的問(wèn)題 1、合同僅有名稱、標(biāo)的和數(shù)量的，合同能否成立？ 2、未訂合同，但從雙方從事的民事行為能夠感到雙方有訂立合同意愿的，合同是否成立？ 3、懸賞人張貼告示，出重金尋找遺失的愛(ài)犬，當(dāng)別人幫忙找到時(shí)又不兌現(xiàn)，幫忙人可否起訴要求其給付？ 4、在合同上摁手印是否有效？ 《合同法解釋二》第1、2、3、5條進(jìn)行了規(guī)定。,10,★ 沒(méi)簽合同就不承擔(dān)法律責(zé)任嗎？ 締約過(guò)失責(zé)任：在合同締結(jié)過(guò)程中，當(dāng)事人因自己的故意或過(guò)失，致使合同不能成立，對(duì)相信該合同為成立的相對(duì)人，為基于此項(xiàng)信賴而產(chǎn)生的損害，應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任。 締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件： （1）當(dāng)事人意思表示有瑕疵 （2）締約的相對(duì)人誤信合同會(huì)成立 （3）合同尚未有效成立 （4）締約當(dāng)事人須有損害 （5）締約當(dāng)事人一方或雙方須有故意或過(guò)失,11,《合同法》第42條：當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給雙方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：一、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；二、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；三、有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。 【案例】：市第三航站樓廢標(biāo)糾紛。,12,★霸王條款真的很牛嗎？,格式合同條款：合同條款由當(dāng)事人一方預(yù)先擬訂，相對(duì)方只能對(duì)該擬訂好的合同概括地表示全部同意接受或全部不予接受，而不能討價(jià)還價(jià)的合同類型。 提供格式合同條款一方的法定義務(wù)： （1）遵循公平原則 （2）提請(qǐng)當(dāng)事人注意的義務(wù) （3）給予說(shuō)明的義務(wù) （4）免責(zé)條款無(wú)效,13,《合同法》第39條：采用格式合同訂立合同的，提供格式合同條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)雙方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。 格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬訂，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。 《合同法解釋二》第6條規(guī)定：提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)應(yīng)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特殊標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說(shuō)明。在訴訟中，提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說(shuō)明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。,14,《合同法》第40條：格式條款具有本法第52條、53條規(guī)定的情形的，或者提供格式合同條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。 《合同法》第41條：對(duì)格式合同條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 案例：格式合同規(guī)定交貨延遲違約金每日按貨款金額的1％；而合同中有用手寫(xiě)的違約金每日1‰。,15,★簽訂合同中易忽視的問(wèn)題 1、主要合同的主體要前后一致。 2、合同涂改要蓋章確認(rèn)。 3、合同附件要蓋章。 4、合同應(yīng)加蓋騎縫章。 5、合同應(yīng)保留三份以上。 6、合同文中不留空格。,16,產(chǎn)品購(gòu)銷合同 供方：武漢藍(lán)天拖拉機(jī)制造有限公司 合同編號(hào)：WH-08- - - 需方：張三、李四 簽定地點(diǎn)：武漢漢南區(qū) 一、產(chǎn)品、型號(hào)、廠家、數(shù)量、金額、供貨時(shí)間及地點(diǎn)簽定時(shí)間：2008年 月 日 二、質(zhì)量要求供方對(duì)質(zhì)量負(fù)責(zé)的條件和期限：按 標(biāo)準(zhǔn)。 三、交（提）貨地點(diǎn)、方式在 （具體地點(diǎn)）交貨。 四、運(yùn)輸方式費(fèi)用負(fù)擔(dān)：送貨、供方負(fù)擔(dān)運(yùn)費(fèi)。 五、合理?yè)p耗及計(jì)算方法： 。 六、包轉(zhuǎn)標(biāo)準(zhǔn)、包裝物的供應(yīng)： 。 七、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)及提出異議期限：貨到后十天內(nèi) 。 八、結(jié)算方式與期限： 到貨后一月內(nèi)結(jié)清貨款 。 九、如提供擔(dān)保，另立合同擔(dān)保書(shū)，作為合同附件。 十、違約責(zé)任： 。 十一、解決合同的方式：通過(guò)協(xié)商方法解決；協(xié)商不成，任何一方可向武漢仲裁委員會(huì)或供方所在地人民法院起訴。,17,上述實(shí)例中，合同存在的法律問(wèn)題及訴訟隱患： （1）賣(mài)方抬頭是藍(lán)天拖拉機(jī)公司，蓋章卻是黃鶴銷售總公司，而且當(dāng)時(shí)這個(gè)總公司還不存在。 （2）落款的買(mǎi)方是貴州的A公司，抬頭的買(mǎi)方卻變成了二級(jí)經(jīng)銷商即收貨人。 （3）仲裁機(jī)構(gòu)與法院管轄相互排斥。 （4）訴訟主體難以確定。,18,四、合同效力的法律風(fēng)險(xiǎn),★1、合同只要簽了萬(wàn)事大吉了嗎？ 合同無(wú)效 《合同法》第52條：有下列情形之一的，合同無(wú)效： （一）一方以欺詐/脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益； （二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益； （三）以合法的形式掩蓋非法目的； （四）損害社會(huì)公共利益； （五）違反法律/行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 第53條：合同中下列免責(zé)條款無(wú)效： （一）造成對(duì)方人身傷害的； （二）因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的,19,★2、簽了不該簽的合同就自認(rèn)倒霉嗎？,合同相對(duì)無(wú)效： （一）重大誤解 一方由于自己的過(guò)錯(cuò)，對(duì)合同的內(nèi)容發(fā)生誤解。由此簽訂了合同。 第一，須是當(dāng)事人因?yàn)檎`解作出了意思表示 第二，重大誤解的對(duì)象應(yīng)當(dāng)是合同內(nèi)容 第三，誤解是由于當(dāng)事人自己的過(guò)錯(cuò)造成的。 （二）顯失公平 一方當(dāng)事人在情況緊急或缺乏經(jīng)驗(yàn)的情況下，與對(duì)方當(dāng)事人簽訂對(duì)自己有明顯重大不利的合同。,20,合同撤銷權(quán) 《合同法》第54條：下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時(shí)顯失公平的； 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán) 請(qǐng)求民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。 【工商銀行案例】,21,重大誤解的要件： 1、誤解是當(dāng)事人認(rèn)識(shí)上的錯(cuò)誤。 2、誤解是當(dāng)事人對(duì)合同的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。 3、誤解直接影響到當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。 顯失公平的要件： 1、合同的內(nèi)容在客觀上利益失衡或者不平衡。 2、受有過(guò)高利益的當(dāng)事人在主觀上具有利用對(duì)方的故意。 3、顯失公平的發(fā)生時(shí)間在訂立合同之時(shí)。 （三）欺詐和脅迫 （四）乘人之危,22,《合同法》第55條：有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅： （一）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)； （二）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。 《合同法解釋一》第8條：合同法第五十五條規(guī)定的“一年” 為不變期間，不適用訴訟時(shí)效中止、中斷或者延長(zhǎng)的規(guī)定。,23,★合同無(wú)效或被撤銷的法律后果？,《合同法》第56條：無(wú)效合同或者被撤銷的合同自始沒(méi)有法律效力。合同部分無(wú)效，不影響其他部分效力的，其他部分有效。 第58條：合同無(wú)效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 【建設(shè)工程施工合同中陰陽(yáng)合同問(wèn)題】,24,★區(qū)分效力性規(guī)范和管理性規(guī)范問(wèn)題 《合同法解釋一》第10條：當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外。 第11條：合同法實(shí)施以后，人民法院確認(rèn)合同無(wú)效，應(yīng)當(dāng)以全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律和國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。 【案例：商品房產(chǎn)權(quán)式銷售法律風(fēng)險(xiǎn)】最高人民法院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第2條第1項(xiàng)規(guī)定：“不具有房產(chǎn)銷售的真實(shí)內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷售為主要目的，以返本銷售、售后包租、約定回購(gòu)、銷售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的”，將按刑法第176條有關(guān)規(guī)定處罰，最高可判十年有期徒刑。,25,★合同相對(duì)性問(wèn)題 《合同法》第121條：“當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決.” 1、主體的相對(duì)性；2、內(nèi)容的相對(duì)性；3、責(zé)任的相對(duì)性。 【案例】某一組建房產(chǎn)公司協(xié)議糾紛，申請(qǐng)人為合資公司股東，被申請(qǐng)人為另一自然人股東，訴訟請(qǐng)求為：1、確認(rèn)土地及地上建筑物的權(quán)益歸合資公司所有；2、被申請(qǐng)人繼續(xù)履行其義務(wù)，將**土地及地上建筑物的國(guó)有土地使用權(quán)證和房屋所有權(quán)證辦理在合資公司名下，或者將其轉(zhuǎn)讓土地及地上建筑物的全部收益給付合資公司所有。,26,★別人以我的名義請(qǐng)客干嘛要我買(mǎi)單？,表見(jiàn)代理 《合同法》第49條“行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?！?【案例】某開(kāi)發(fā)商將一樓盤(pán)委托給銷售代理公司銷售，后雙方解除了委托合同。但該代理公司仍以開(kāi)發(fā)商名義網(wǎng)上繼續(xù)銷售，后代理公司蒸發(fā)，業(yè)主要求開(kāi)發(fā)商承擔(dān)賠償責(zé)任。,27,表見(jiàn)代理的構(gòu)成要件： 1、行為人以被代理人的名義與相對(duì)人訂立合同； 2、相對(duì)人與行為人之間訂立的合同應(yīng)當(dāng)符合合同成立和有效的要件要求； 3、客觀上須有足以使相對(duì)人相信行為人具有代理情形； 4、相對(duì)人須有善意無(wú)過(guò)失。,28,五、合同履行的法律風(fēng)險(xiǎn),★購(gòu)房單位都要破產(chǎn)了，我們還要履約嗎？ 1、不安抗辯權(quán) 《合同法》第68條規(guī)定“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形?！碑?dāng)事人沒(méi)有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 不安抗辯權(quán)體現(xiàn)了公平原則。,29,不安抗辯權(quán)的構(gòu)成要件： （1）合同所確定的債務(wù)合法有效； （2）雙方當(dāng)事人因同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)且有先后原則順序； （3）須在合同成立后對(duì)方發(fā)生財(cái)產(chǎn)狀況惡化，且有難為給付之虞。 《合同法》第69條：當(dāng)事人依照本法第68條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。,30,★債務(wù)人沒(méi)錢(qián)還債但還有人欠他的錢(qián)，可以代他找第三方要錢(qián)嗎？,2、代位權(quán) 《合同法》第73條規(guī)定“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。” 代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 設(shè)立代位權(quán)的法律目的在于保護(hù)債權(quán)。,31,債權(quán)人代位權(quán)的構(gòu)成要件 《合同法解釋一》： 1、債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法；2、債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害；3、債務(wù)人的債權(quán)已到期；4、債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。 專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。,32,★債務(wù)人做籠子轉(zhuǎn)移資產(chǎn)可以得逞嗎？,3、撤銷權(quán) 《合同法》第74條規(guī)定：因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。,33,“明顯不合理”的理解,《合同法解釋二》人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營(yíng)者的判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門(mén)指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。 轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià)；對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。 債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購(gòu)他人財(cái)產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，參照合同法的規(guī)定予以撤銷。,34,債權(quán)人撤銷權(quán)的要件,（1）債權(quán)人與債務(wù)人之間有債權(quán)債務(wù)關(guān)系； （2）債務(wù)人實(shí)施了處分財(cái)產(chǎn)的積極行為或者放棄債權(quán)的消極行為； （3）債務(wù)人的行為須有害于債權(quán)； （4）債務(wù)人以及財(cái)產(chǎn)處分受益人的過(guò)錯(cuò)，主要的表現(xiàn)形式是惡意。 《合同法》第75條：撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。,35,★合同條款約定不明確怎么履行？,《合同法》第61條：合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。 第62條“當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，按照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定： （一）質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有國(guó)家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 （二）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。,36,（三）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的。在履行義務(wù)一方所在地履行。 （四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 （五）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。 （六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)的一方負(fù)擔(dān)。,37,★企業(yè)間互負(fù)債務(wù)，該誰(shuí)先履行？,《合同法》第66條：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 第67條：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。,38,★逾期交付貨物遇價(jià)格變化怎么辦？,《合同法》第63條：“執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的支付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，逾價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。預(yù)期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。,39,★原材料價(jià)格瘋長(zhǎng)，不履行合同違約，履行會(huì)巨額虧損，怎么辦？ 情勢(shì)變更的條件： 1、合同賴以存在的客觀情況發(fā)生變化。 2、當(dāng)事人無(wú)法預(yù)見(jiàn)。 3、不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人。 4、變更事實(shí)發(fā)生在合同成立之后。 5、繼續(xù)維持合同會(huì)顯示公平。,40,以下情形為情勢(shì)變更：1、物價(jià)飛漲；2、合同基礎(chǔ)喪失（標(biāo)的物滅失）；3、匯率大幅度變化；4、國(guó)家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易政策變化。 《合同法解釋二》 第26條 合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。,41,六、合同解除的法律風(fēng)險(xiǎn),★婚姻可以解除，合同也可以解除嗎？ 1、協(xié)議解除和約定解除 《合同法》第93條：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同?！?（離婚協(xié)議案）,42,2、法定解除 合同有效成立后，尚未履行或尚未完全履行前，當(dāng)法律規(guī)定的解除條件出現(xiàn)時(shí)，解除權(quán)人行使解除權(quán)而使合同效力消滅。 （1）因不可抗力導(dǎo)致的合同解除； 自然災(zāi)害 政府行為 社會(huì)突發(fā)事件 （2）因先期違約導(dǎo)致的合同解除； （3）因遲延履行導(dǎo)致的合同解除； （4）法律規(guī)定的其他情形導(dǎo)致的合同解除；,43,《合同法》第94條：有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的； （二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)； （三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； （四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的； （五）法律規(guī)定的其他情形。,44,《合同法解釋一》第96條當(dāng)事人一方依照本法第93條第2款、第94條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。 法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。,45,3、合同解除的法律后果 《合同法》第97條：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀，采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。” 【合同解除與合同無(wú)效案例】,46,★一方當(dāng)事人解除合同，如何處理？,《合同法》第96條：當(dāng)事人一方依照本法第93條第2款、第94條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。 法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。 《合同法解釋二》第24條：當(dāng)事人對(duì)合同法第96條、第99條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當(dāng)事人沒(méi)有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個(gè)月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。,47,七、違約責(zé)任追究的法律風(fēng)險(xiǎn),★合同可以像廢紙一樣撕毀嗎？ 1、違約責(zé)任 《合同法》第107條：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)該承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失的違約責(zé)任。” 2、預(yù)期違約 《合同法》第108條：當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。,48,3、違約責(zé)任的具體形式 （1）實(shí)際履行 違約方不履行合同時(shí)，相對(duì)方請(qǐng)求違約方繼續(xù)履行合同債務(wù)。 （2）采取補(bǔ)救措施 修理、更換、重作、退貨、返還應(yīng)減少的價(jià)款或者報(bào)酬 （3）賠償損失,49,（4）違約金 《合同法》第114條：當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。 約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。 當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。 【違約金案例：香港路遠(yuǎn)洋大廈】 【韋德訴恒大仲裁案】,50,《合同法解釋二》第28條：當(dāng)事人依照合同法第114條第2款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過(guò)實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持。 第29條：當(dāng)事人主張約定的違約金過(guò)高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。 當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第114條第2款規(guī)定的“過(guò)分高于造成的損失。,51,（5）定金 《合同法》第115條：當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。,52,4、不可抗力 《合同法》第117條：因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。 本法所稱不可抗力，是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況。,53,八、買(mǎi)賣(mài)合同的法律風(fēng)險(xiǎn),★拜托！能告訴我貨物往哪里送嗎？ 1、標(biāo)的物交付地點(diǎn) 當(dāng)事人沒(méi)有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，依照 《合同法》第61條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定： （1）標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?，出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交給買(mǎi)受人。 （2）標(biāo)的物不需要運(yùn)輸，出賣(mài)人和買(mǎi)受人訂立合同時(shí)知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)在該地點(diǎn)交付標(biāo)的物；不知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，應(yīng)當(dāng)在出賣(mài)人訂立合同時(shí)的營(yíng)業(yè)地交付標(biāo)的物。,54,★房子剛買(mǎi)還沒(méi)過(guò)戶就被雷擊垮了 能要求退款嗎？,2、標(biāo)的物的毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn) 在標(biāo)的物交付之前由出賣(mài)人承擔(dān)，交付之后由買(mǎi)受人承擔(dān)，法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。 （1）因買(mǎi)受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定期限交付的，買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。 （2）出賣(mài)人出賣(mài)交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時(shí)起由買(mǎi)受人承擔(dān)。,55,（3）當(dāng)事人沒(méi)有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?，出賣(mài)人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后，毀損、，滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買(mǎi)受人承擔(dān)。 （4）出賣(mài)人按照約定或法律規(guī)定將標(biāo)的物置于交付地點(diǎn)，買(mǎi)受人違反規(guī)定沒(méi)有收取的，標(biāo)的物毀損、，滅失的風(fēng)險(xiǎn)自違反約定之日起由買(mǎi)受人承擔(dān)。 （5）出賣(mài)人按照約定未交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移。 （6）因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買(mǎi)受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買(mǎi)受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)由出賣(mài)人承擔(dān)。,56,★貨物質(zhì)量不合格，法院怎么能視為合格，還有天理嗎？ 3、標(biāo)的物質(zhì)量檢驗(yàn)期 （1）買(mǎi)受人收到標(biāo)的物時(shí)應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗(yàn)期間內(nèi)檢驗(yàn)。沒(méi)有約定檢驗(yàn)期間的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)。 （2）當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的，買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣(mài)人。買(mǎi)受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。,57,（3）當(dāng)事人沒(méi)有約定檢驗(yàn)期間的，受買(mǎi)人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣(mài)人。買(mǎi)受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣(mài)人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合規(guī)定，但對(duì)標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，適應(yīng)質(zhì)量保證期，不適用該兩年的規(guī)定。,58,九、合同欺詐的手段,1、俏貨引誘。利用緊缺暢銷商品，誘人簽訂購(gòu)銷合同，騙取預(yù)付款或定金。 2、魚(yú)食誘餌。先履行幾份小額合同，騙取信任后簽訂大額合同，騙取大量貨物貨款，然后銷聲匿跡。 3、移花接木。讓對(duì)方看別人貨物，一旦簽約騙取對(duì)方貨款或定金后，便再無(wú)蹤影。 4、假冒身份。私刻公章，偽造企業(yè)，然后與人簽訂合同；通過(guò)關(guān)系或采取掛靠等方式，騙得集體企業(yè)、國(guó)有企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照；騙取單位的空白介紹信、蓋有合同章的空白合同，騙簽合同。 5、設(shè)置圈套。事先精心設(shè)計(jì)并誘人簽訂根本無(wú)法履行的合同。 6、傳真詐騙。騙簽合同后，騙方利用匯款時(shí)間差，誘使供方發(fā)貨，待提貨后溜之大吉。,59,十、合同陷阱的識(shí)別,★陷阱一：“貨到付款”之難 【案例】甲公司與乙公司簽訂了一份買(mǎi)賣(mài)合同，合同約定“貨到付款”。甲公司在合同訂立后第三天就把貨送到乙公司，并向乙公司索要貨款，但乙公司卻找各種借口遲遲不肯支付。半個(gè)月后，甲公司見(jiàn)無(wú)法收回貨款，要求退貨，乙公司卻不肯退。甲公司說(shuō)：合同約定的是“貨到付款”，貨都到半個(gè)月了，為什么還不付款？乙公司回復(fù)說(shuō)：我沒(méi)說(shuō)不付款，我一直答應(yīng)付款，但“貨到付款”并沒(méi)有說(shuō)明貨到后什么時(shí)間付款。,60,【問(wèn)題】 1、貨物交付的條件不明確。什么情況才視為“貨到”，是一方將貨物運(yùn)到另一方指定的地點(diǎn)后即視為交付還是需要經(jīng)另一方驗(yàn)收合格后才視為交付？ 2、付款時(shí)間約定不明確。“貨到付款”實(shí)際只是約定了付款期間的起點(diǎn)而遺漏了終點(diǎn)，這樣就造成了上述案例的無(wú)奈的局面。雖然根據(jù)《合同法》第62條第4款規(guī)定：“履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間”，但由于要給予對(duì)方必要準(zhǔn)備時(shí)間，債權(quán)人是很難馬上就實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)的。,61,3、在貨物按期交付前，若因市場(chǎng)需求變動(dòng)等關(guān)系導(dǎo)致貨物的市場(chǎng)價(jià)值大幅度下降，一般來(lái)說(shuō)，買(mǎi)方仍應(yīng)按合同約定支付貨款，因?yàn)檫@種情況屬于正常的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。但《合同法》第63條規(guī)定在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)?！?4、其他細(xì)節(jié)。比如，是現(xiàn)金支付，支票支付還是銀行轉(zhuǎn)帳？貨到后是部分履行債務(wù)還是全部履行債務(wù)？若是分批交付貨物或者分期支付價(jià)款，應(yīng)如何操作？,62,★陷阱二：一字萬(wàn)金,【案例】甲公司與乙廠簽訂了一份鋁材購(gòu)銷合同，約定甲公司在合同簽字生效時(shí)支付定金30萬(wàn)元人民幣，甲公司也如數(shù)支付了定金。事后鋁材價(jià)格看漲，乙廠毀約。甲公司多次交涉無(wú)效后起訴，依照我國(guó)《合同法》第115條規(guī)定“收受定金的一方不履行合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金”，要求法院責(zé)令乙廠雙倍返還定金。該合同經(jīng)審查后確認(rèn)為有效合同，乙廠違約，但最后法院只判定乙廠退還30萬(wàn)元及承擔(dān)利息損失。原來(lái)，合同中將法律固定術(shù)語(yǔ)“定金”寫(xiě)作“訂金”。一字之差痛失30萬(wàn)元。,63,關(guān)于定金條款，除了上述《合同法》的相關(guān)條款外，在《擔(dān)保法》的六章中也有明確規(guī)定。定金合同一旦簽訂，則視為主合同成立，開(kāi)始發(fā)生效力。約定了定金，一旦一方當(dāng)事人不履行合同約定或者履行合同不符合約定，另一方當(dāng)事人有權(quán)選擇適用定金條款請(qǐng)求雙倍返還定金，或者適用違約責(zé)任條款，要求違約方支付違約金。定金實(shí)際是一種債的擔(dān)保，它發(fā)揮著制裁違約方、補(bǔ)償守約方的雙重功能。但是“訂金”卻不具有法律上的擔(dān)保意義，所以才會(huì)出現(xiàn)上面那一種結(jié)果。,64,★陷阱三，敢問(wèn)貨去何方？,【案例】甲廠將一批半成品交給乙廠加工，合同中關(guān)于加工數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)格、違約責(zé)任均有明確規(guī)定，交貨地點(diǎn)寫(xiě)明是甲指定的倉(cāng)庫(kù)，運(yùn)輸工具、運(yùn)輸費(fèi)用由乙廠負(fù)責(zé)。加工完成后，甲廠要求乙廠將布料分別運(yùn)到陜西、吉林、成都等地倉(cāng)庫(kù)。乙廠大呼上當(dāng)，如果將這些布匹分別運(yùn)到西北、東北、西南，并承擔(dān)運(yùn)費(fèi)的話，所收取的加工費(fèi)還不夠支付運(yùn)費(fèi)。乙廠不肯運(yùn)，甲廠就告到了法院，并說(shuō)它與陜西、吉林、成都都已簽訂了合同，由于乙廠違約導(dǎo)致交貨逾期，使自己遭受重大經(jīng)濟(jì)損失，要求賠償。,65,這個(gè)合同糾紛也是因合同約定不明確引起?！凹字付ǖ膫}(cāng)庫(kù)”表面上看毫無(wú)問(wèn)題，而運(yùn)到甲方指定的倉(cāng)庫(kù)也是一個(gè)很合理的要求，但“甲指定的倉(cāng)庫(kù)”到底是哪些倉(cāng)庫(kù)，哪里的倉(cāng)庫(kù)，在國(guó)內(nèi)還是在國(guó)外，具體地址是什么嗎？如果在訂立合同時(shí)約定清楚，或許乙廠就不會(huì)陷入這個(gè)文字陷阱中。 【思考】在經(jīng)濟(jì)生活中，企業(yè)與老客戶之間訂立合同通常不會(huì)約定的太詳細(xì)，認(rèn)為多此一舉，會(huì)顯得對(duì)對(duì)方不信任。筆者認(rèn)為，恰恰是應(yīng)當(dāng)把合同中的某些細(xì)節(jié)根據(jù)實(shí)際情況約定清楚，最大限度的避免因合同條款約定不明確而可能產(chǎn)生的糾紛，保證合同目的的順利履行，這才是對(duì)雙方權(quán)益最大的尊重， 更能顯示出一種坦誠(chéng)與誠(chéng)信。,66,十一、企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)的防范,1、樹(shù)立合同意識(shí) 企業(yè)對(duì)外經(jīng)營(yíng)應(yīng)簽訂書(shū)面合同，明確雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 2、樹(shù)立證據(jù)意識(shí) 訴訟中沒(méi)有證據(jù)或舉證不能將承擔(dān)不利的法律后果。 事實(shí)真實(shí)并不意法律真實(shí)。 【辛普森案件】 【武昌支行案】,67,3、訴訟時(shí)效意識(shí) 《民法通則》第135條：向人民法院請(qǐng)求保護(hù)訴訟權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為2年，法律另有規(guī)定的除外。 《民法通則》第137條：訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過(guò)二十年的，人民法院不予保護(hù)。有特殊情況的人民法院可以延長(zhǎng)訴訟時(shí)效期間。,68,具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為民法通則第一百四十條規(guī)定的“當(dāng)事人一方提出要求”，產(chǎn)生訴訟時(shí)效中斷的效力： （一）當(dāng)事人一方直接向?qū)Ψ疆?dāng)事人送交主張權(quán)利文書(shū)，對(duì)方當(dāng)事人在文書(shū)上簽字、蓋章或者雖未簽字、蓋章但能夠以其他方式證明該文書(shū)到達(dá)對(duì)方當(dāng)事人的； （二）當(dāng)事人一方以發(fā)送信件或者數(shù)據(jù)電文方式主張權(quán)利，信件或者數(shù)據(jù)電文到達(dá)或者應(yīng)當(dāng)?shù)竭_(dá)對(duì)方當(dāng)事人的；,69,（三）當(dāng)事人一方下落不明，對(duì)方當(dāng)事人在國(guó)家級(jí)或者下落不明的當(dāng)事人一方住所地的省級(jí)有影響的媒體上刊登具有主張權(quán)利內(nèi)容的公告的，但法律和司法解釋另有特別規(guī)定的，適用其規(guī)定。 前款第（一）項(xiàng)情形中，對(duì)方當(dāng)事人為法人或者其他組織的，簽收人可以是其法定代表人、主要負(fù)責(zé)人、負(fù)責(zé)收發(fā)信件的部門(mén)或者被授權(quán)主體；對(duì)方當(dāng)事人為自然人的，簽收人可以是自然人本人、同住的具有完全行為能力的親屬或者被授權(quán)主體。,70,4、把好合同訂立關(guān) ★做好簽約前的調(diào)查 認(rèn)真審查對(duì)方的主體資格、資信情況、履約能力，簽約前要做到“三要”，即一要對(duì)方提供法定代表人身份證明、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，委托代理人簽訂合同的，要求對(duì)方出具法定代表人授權(quán)委托書(shū)、代理身份證明等。杜絕憑關(guān)系、熟人的介紹草率簽訂合同的清況；二要通過(guò)各種方式對(duì)對(duì)方資信進(jìn)行調(diào)查。三要掌握與了解對(duì)方履約能力。,71,★簽訂合同時(shí)嚴(yán)格審查合同條款 嚴(yán)格審查合同內(nèi)容，是權(quán)利義務(wù)對(duì)等，條款規(guī)范/約定明確，以利履行。合同主要條款不能含糊不清或易產(chǎn)生歧義，防止對(duì)方利用條款設(shè)置騙局，留下隱患。 ★建立健全必要的合同管理制度 根據(jù)具體情況，從合同簽訂到履行完畢，企業(yè)應(yīng)制定一套切實(shí)可行的、完善而嚴(yán)密的合同管理制度。 ★設(shè)置必要的合同管理機(jī)構(gòu)或崗位 制定完善的合同管理制度，相關(guān)人員、部門(mén)工作職責(zé)制度，簽約審查制度，監(jiān)督檢查制度，考核歸檔制度。 聘請(qǐng)企業(yè)常年法律顧問(wèn)把關(guān)堵口。,72,十二、企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后的補(bǔ)救措施,1、協(xié)商變更和解除合同 2、不予履行 3、中止履行 4、行政救濟(jì) 5、訴前保全、支付令 6、人民法院、仲裁機(jī)關(guān)起訴或申請(qǐng) 7、申請(qǐng)破產(chǎn) 8、及時(shí)向司法機(jī)關(guān)報(bào)案,73,雄關(guān)漫道真如鐵 而今邁步從頭越。 從頭越 蒼山如海 殘陽(yáng)如血 —毛澤東《憶秦娥婁山關(guān)》,74,感謝 湖北清能地產(chǎn)集團(tuán) 各位領(lǐng)導(dǎo)和朋友！,75,張杰律師聯(lián)系方式： 手機(jī)13971028881 E-MAIL：ZJ2067@163.COM,