論公司法中關于中小股東權益保護制度.doc

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論公司法中關于中小股東權益保護制度 在《公司法》中，對于加強中小股東權益保護的制度，具體的體現(xiàn)在以下幾個方面： 1、 公司人格否認制 2、 表決權代理制 3、 累積投票制 4、 股東訴訟制度 5、 異議股東股權收買請求權制度（退股權） 6、 股東大會召集請求權制度 7、 股東提案權 8、 解散公司權利的行使 9、 表決權回避制度 10、 股東的知情權 下面做詳細分析 一、公司人格否認制 法條第20條，第64條（此條體現(xiàn)人格否認制，但不體現(xiàn)對中小股東權益保護） 根據(jù)公司法第3條規(guī)定，公司作為法人享有獨立人格，公司應以全部財產對外承擔責任。單純這樣會導致人格獨立和有限責任絕對化或推向極致。有些大股東以其股份優(yōu)勢操縱公司，以非法行為獲得利潤，最終卻使公司以其全部財產對外承擔責任，而逃脫個人責任，從而侵害了中小股東的權益。但是公司人格否認卻使公司獨立法人人格取締，讓逃避債務的股東對公司承擔連帶責任。這樣法律在肯定公司人格獨立的同時，不容忍股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任來損害公司債權人的利益，保護了中小股東的權益?？梢姡ㄈ巳烁穹裾J制是對公司人格獨立原則有益而必要的補充。 二、表決權代理制 法條第107條 現(xiàn)代股份公司股東眾多，居住地域分散，常常不能親自參加股東會或參加成本太高，為了保護這些股東的權利，實行表決權代理機制。分散的一般都是中小股東，因此它主要是針對中小股東不能親自行使表決權時設計的補救制度，保護了中小股東的投票權。 三、累積投票制 法條106條 累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用。它在于防止大股東利用表決優(yōu)勢控制董事、監(jiān)事的選舉，彌補“一股一票”表決制度的弊端。它使那些僅持有少量股份的中小股東在董事會上得到發(fā)言權，能夠使中小股東選出代表自己利益的董事、監(jiān)事，避免大股東壟斷全部董事、監(jiān)事的選任，增強中小股東在公司治理中的話語權。這一制度在一定程度上平衡了大股東和中小股東的利益，促進了中小股東參與行使公司的經營管理權的積極性。 四、股東訴訟制度 法條第150、152條（代表訴訟），第153條（直接訴訟） 股東訴訟是由股東提出的訴訟。是在大股東或公司董事、監(jiān)事和高級管理人員侵害中小股東利益或公司利益時，他們可以通過訴權的行使，來維護自己的股權。 股東訴訟分為直接訴訟和派生訴訟。直接訴訟是指股東在作為公司成員在公司成立時就享有的股東本身的個體權利受到侵害時所提起的一種訴訟。派生訴權是指在大股東掌控公司的情況下，大股東利用其控股優(yōu)勢侵犯公司的利益，在中小股東要求公司起訴大股東時，公司拒絕起訴或怠于起訴，而中小股東直接以自己的名義提起訴訟的情況。與股東直接訴訟相比，股東派生訴訟更能保護中小股東的利益，因為它使中小股東能代表公司向公司利益的支配股東及公司董事追究責任。 股東訴訟制度是激勵股東保護自己合法權益的有效制度，也是切實保護股東特別是小股東的合法權益的有效制度。 五、異議股東股權收買請求權制度(退股權) 法條第75條，第143條， 異議股東的股份收買請求權是指公司股東會或股東大會基于資本多數(shù)表決就有關公司的重大行動作出決議后，公司的重大持異議的少數(shù)股東有權要求公司以公平價格購買其持有股份的權利。該制度是保護少數(shù)股東最有力、也是最后一道救濟程序。股東一旦加入公司，就可合理地期待公司按其加入時的狀態(tài)繼續(xù)運行下去，公司結構、運營方式、章程條款等重大事項，未經其同意不可擅自變更，否則，股東投資時的利益就無法保障，導致該股東期待權落空。在這種情況下，法律賦予該股東以公平的價格請求公司回購其股權，以得到合理補償。該制度設計的意義就在于對異議股東（少數(shù)股東）利益的特別保護。 六、股東大會召集請求權制度 法條第41條第3款，第102條第2款 一般，在公司存在控制股東的情況下，董事會極易被它操縱，由他決定是否召集股東大會。在控制股東與少數(shù)股東出現(xiàn)利益沖突的時候，控制股東濫用控制權，則少數(shù)股東的利益不免受損。賦予中小股東此項權利，在利益受損的情況下，如果公司董事會不召集股東大會，提出請求的股東也可自行召集股東大會，這樣限制控股股東濫用控制權，保護少數(shù)股東的利益。 七、股東提案權 法條第40條，第101條 中小股東有了股東會會議的召集權并未享有提案權，提案權僅由董事會享有，這意味著只要董事會不為中小股東提出議案，則中小股東的問題仍無法在股東會會議上討論和解決。因此，《公司法》在賦予中小股東召集權的同時還應當賦予其提案權。 賦予股東提案權，使其有機會將其意見和建議傳達董事會，使其擬定政策時更加謹慎，從而預防控制股東濫用控制權，促使股東法定權利的實現(xiàn)，保護少數(shù)股東的利益。 八、解散公司權利的行使 法條第183條 此權利讓少數(shù)股東在公司運營存續(xù)期間發(fā)生嚴重困難又沒有其他解決途徑時，保護自身權益的最后救濟手段。 九、表決權回避制度（表決權排斥制度） 法條第16條第2、3款 它從程序上規(guī)定了對相關問題的決議權僅屬于股東會或股東大會，排除了由董事會決議的可能性。很多時候，股東個人利益與公司及其他股東利益是相互沖突的，因此，在對特定問題的表決時，要求相關股東回避，限制其表決權是必要的。有利于防止控制股東濫用表決權損害公司或少數(shù)股東利益。 十、股東的知情權 法條第34條、第97條、第98條、第117條、第135條、第137條、第146條、第151條第1款、第166條 股東知情權的基本內容有：查閱權、質詢權、核查權和核查人選任請求權。由于大股東可能為其商業(yè)利益的需要損害中小股東的利益,管理層也可能因其利益而損害公司和股東利益。如果股東的知情權受到侵害,實際上就是使股東的投資行為處于一種盲目和失控的狀態(tài),正是因此才需要加強股東知情權的保護,尤其是對那些對公司幾無任何操控能力的中小股東知情權的保護更為重要。另外，股東可以通過提起知情權訴訟，尋求法律救濟。 在新公司法中，通過以上的制度方式來保護中小股東的合法權益，平衡股東之間、股東與公司之間的利益。 二、企業(yè)社會責任與利潤的關系 　　 　　在某些情況下,企業(yè)履行社會責任可能會減少企業(yè)短期利潤的獲得。但從長遠來看,企業(yè)社會責任與利潤是相輔相成、相互促進的。 　　(一)企業(yè)社會責任和利潤一樣同屬企業(yè)的內在屬性。 　　首先,社會是企業(yè)的生存環(huán)境,一切企業(yè)的經濟活動不僅是社會生活不可分割的重要組成部分,而且它本身所需要的人、物質資源都取自社會,企業(yè)的生存發(fā)展離不開社會的資源輸入;其二,企業(yè)能否生存發(fā)展決定于能否提供滿足人民群眾需要的產品和服務,得到社會的認可和接納,社會的認可和接納是企業(yè)生存和發(fā)展的決定性因素。因此,從這兩個角度看,企業(yè)的社會責任與企業(yè)的生死存亡密切相關,既然社會責任與企業(yè)有如此不可替代的關系,那它就不是其他社會個體強加給企業(yè)的,而是市場經濟條件下的企業(yè)所內在具有的本質屬性之一。 　　盈利是企業(yè)的最終目標,創(chuàng)造利潤是企業(yè)的本質屬性。既然企業(yè)社會責任與利潤同屬企業(yè)的內在屬性,那么企業(yè)在規(guī)劃利潤空間和發(fā)展計劃時,要把如何履行社會責任納入到企業(yè)發(fā)展大計中去,共同驅動企業(yè)的長遠發(fā)展。 　　(二)履行社會責任是實現(xiàn)利潤的保障 　　我們知道,企業(yè)社會責任關乎企業(yè)的生死存亡。企業(yè)若不履行社會責任,一旦被廣大公眾得知,其招致巨大的損失,甚至可能帶來滅頂之災。大家眾所周知的三鹿奶粉事件是一個典型案例,三鹿奶粉由于存在質量問題,嚴重威脅食用該奶粉的兒童的生命健康安全,一經曝光查處,一個響當當?shù)钠放祈暱涕g土崩瓦解。因此,企業(yè)認真履行社會責任能起到保障企業(yè)獲得正常利潤的作用。 　　(三)承擔社會責任能為企業(yè)帶來更多利潤 　　邁克爾認為,當一個企業(yè)去承擔社會責任的時候,一定是有戰(zhàn)略性的承擔社會責任,這樣才能給社會產生最大的效應,同時也能夠給企業(yè)帶來最大的利潤。 　　主動積極地承擔社會責任,可以為企業(yè)贏得良好的社會信譽,樹立良好的社會形象,提高市場競爭力,擴大銷售,有助于企業(yè)吸引顧客、投資者、潛在員工和商業(yè)伙伴,從而擴大促進企業(yè)利潤增長的發(fā)展空間。例如,王老吉在汶川地震中捐款一億元的突出表現(xiàn)讓各大網站和社區(qū)力挺國貨王老吉,從中我們意識到,企業(yè)對社會對人民投之以愛心,消費者會回報之以更大的愛心和信任。 　　(四)履行社會責任有利于企業(yè)的持續(xù)發(fā)展和長久獲利 　　一方面,企業(yè)承擔社會責任有助于保護資源和環(huán)境,實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展。企業(yè)履行社會責任,通過技術革新可首先減少生產活動各個環(huán)節(jié)對環(huán)境可能造成的污染,同時也可以降低能耗,節(jié)約資源,降低企業(yè)生產成本,從而使產品價格更具競爭力,獲得持續(xù)發(fā)展的良好客觀環(huán)境。 　　另一方面,企業(yè)履行社會責任有助于提升企業(yè)品牌形象,獲得持續(xù)競爭力。企業(yè)可通過慈善公益行為達到無與倫比的廣告效應,提升企業(yè)的形象和消費者的認可程度,提高市場占有率?！霸诮洕蚧钊氚l(fā)展、資源環(huán)境問題日趨突出的大背景下,企業(yè)社會責任運動已逐漸成為一種發(fā)展潮流。良好的企業(yè)社會形象,是現(xiàn)代企業(yè)獨特的無形資源和獲得持續(xù)競爭力的源泉?！? 　　(五)利潤為企業(yè)履行社會責任提供物質支持 　　企業(yè)履行社會責任,絕大多數(shù)活動都得投入一定的人力、物力、財力,比如員工的培訓費,企業(yè)捐贈給慈善公益事業(yè)的資金等等。一個企業(yè)如果本身沒有足夠利潤的話,是不可能負擔得起這些耗費在履行社會責任上的開支的。因此不僅履行社會責任能保障利潤的實現(xiàn),反過來,利潤也支撐著企業(yè)承擔社會責任,兩者是相輔相成的。 　　(六)利潤的增加能推動企業(yè)承擔社會責任 　　古語有云:“倉廩實而知禮節(jié),衣食足而知榮辱?！边@句話不僅適合于個人,同樣也適合于企業(yè)。一個企業(yè)當自身利潤不斷增長,企業(yè)實力不斷雄厚時,就會把注意力轉向于如何維持和進一步提升企業(yè)品牌形象和持續(xù)競爭力,這時企業(yè)就能更強烈地認識到社會責任在這方面的重大作用,從而更加積極主動地履行其社會責任。利潤的增加意味著企業(yè)履行社會責任的能力大大提高了,這也能一定程度地推動企業(yè)承擔社會責任。 　　總之,從戰(zhàn)略眼光來看,企業(yè)責任和利潤之間是不沖突的,兩者相輔相成、相互促進。是辯證統(tǒng)一的關系。不管是從經濟學、法理學還是社會學的角度來看,都要求企業(yè)積極履行社會責任,強化主動承擔社會責任的意識,正確對待社會責任和利潤之間的關系,努力尋找兩者的最佳平衡點,共同服務于企業(yè)整體的長遠發(fā)展。 有限責任制度是民商法領域一項非常重要的制度,被喻為公司法的一塊傳統(tǒng)基石。有限責任制度有其一定的適用條件和范圍。有限責任制度的社會經濟價值包括:減少和轉移風險,鼓勵投資,克服無限責任對企業(yè)形式發(fā)展的束縛;減少交易費用和降低管理成本,促使公司有效率地經營和發(fā)展壯大。 1.有限責任制度能夠減少和轉移風險,鼓勵投資,克服了無限責任對企業(yè)形式發(fā)展的束縛。 　　在無限責任原則下,股東要以全部資產對公司債務負責,風險太大,限制了投資者的積極性,因而影響企業(yè)規(guī)模的擴大,極不適應社會化大生產發(fā)展的需要。而在有限責任制度下,股東的投資風險具有有限性和事先確定性,因而大大減少了投資者的風險和客觀上鼓勵了股東的投資,從而使公司有效地募集社會資本,組建大規(guī)模的公司集團,促進了社會化大生產的發(fā)展。在無限責任原則下,投資者為避免承擔不可預測的巨大風險,必然要求實際參與公司的管理,從而難以促成所有權與經營權的分離,難以形成經營管理專家階層和經營管理專業(yè)化,也很難促使股份的自由轉讓。但在有限責任制度下,由于風險的事先確定性和有限性,因此,股東沒有必要實際參與管理從而控制公司,進而促使所有權與經營權的分離,促進了勞動的合理分工。并且,股東可自由轉讓投資,轉移投資風險,從而促使現(xiàn)代證券市場的形成。 　　2.有限責任制度減少了交易費用和降低了管理成本,促使公司有效率地經營和發(fā)展壯大。 　　在無限責任原則下,投資者為了避免自己承擔與自己投資及收益不成正比的巨額債務風險,必然要不惜一切代價對公司和其他股東進行監(jiān)督。而在有限責任制度下,股東投資風險要小得多,再加之投資的多樣化、分散化和股份的自由轉讓,使股東不必緊密關注公司及其他股東的行為,從而降低了監(jiān)督成本。而且,有限責任制度也避免了債權人直接針對單個股東提起訴訟的情況,這樣債權人只是在公司不履行其義務時,直接對公司提起訴訟,而不必對每個股東提起費用高昂的、程序繁瑣的訴訟,從而減少了交易費用。雖然有限責任制度不允許股東直接參與管理,但股份可以自由轉讓,公司經營管理不善會使公司股東以較低的價格拋售股票,行使“用腳投票”的權利,而新投資者也將行使投票權來替換原來無能的管理者。 新《公司法》于2006年1月1日起實施。該法第6 條規(guī)定：“一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己的財產的，應當對公司債務承擔連帶責任?！边@一規(guī)定是有限責任公司股東之有限責任的例外，明確了在一人有限責任公司（下簡稱：一人公司）中，如果股東不能證明其財產獨立于其所投資的一人公司財產，就應承擔無限連帶責任。司法實踐中，債權人向法院起訴時，就可以將債務人公司（一人公司）及其投資人作為共同被告，要求投資人對其投資的一人公司之債務承擔連帶責任。概因一人有限責任公司存在財產信用等方面的風險，甚至可能成為商海老手規(guī)避風險、逃避債務的工具，法律才作出如此規(guī)定。以下這些情形，就容易導致一人公司的法人財產與其投資人股東之財產界定模糊，投資人股東就可能要對一人公司債務承擔連帶責任。 依據(jù)《 公司法》第62條和第38條的規(guī)定：“一人有限責任公司不設立股東會，可以設立董事會和監(jiān)事會。”但是董事會與監(jiān)事會如何產生，《公司法》沒有作出可操作性的規(guī)定。反之，可以說公司法賦予了一人公司股東以自由操作權。在一人公司股東的操作下，投資人可以很方便地實現(xiàn)自我交易等內部轉移財產的形式，并可以將一人公司和投資人的人格區(qū)分模糊化。如投資人和一人公司經營同樣的業(yè)務，公司資金和投資人的生活費用交叉使用，投資人的生活場所和公司的營業(yè)場所同一使用等等。 當股東為法人時，股東的法人財產與新設的一人公司之間可以存在非常復雜的經濟關聯(lián)關系，他們之間可能互相轉移財產、以逃避債務?！豆痉ā返?5條規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資，但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人?！边@樣，公司可以合法地向一人公司投資，該子公司的經營、管理權就會被股東公司（母公司）所操作，這樣對一人公司的債權人來講具有很大風險，其合法利益可能得不到有效保護。 《公司法》第63條規(guī)定：“一人有限責任公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并經會計師事務所審計?！绷⒎康氖窍Ｍㄟ^有關專門的社會中介機構，對一人有限責任公司的財務狀況進行監(jiān)督。但是，除了上市公司外，要獲取其他企業(yè)的財務情況非常困難。如果公司對聘用的會計師事務所不提供真實、完整的財務會計資料，會計師事務所奉行的是“你付費，我辦事”原則，其也只能依據(jù)公司提供的不完整、甚至不真實的財務會計資料作書面審查；且一人公司財務報表的公布很不規(guī)范，所以法人股東用會計事務所的審計報告舉證證明其財產獨立于一人公司財產，很難有證據(jù)力 聯(lián)系法律制度和活動實踐公司法和破產法對建設市場經濟體制的意義。 、二、公司法修改的意義：對于我國市場經濟發(fā)展和現(xiàn)代化建設而言，新公司法將為投資者提供更為優(yōu)越的投資條件和環(huán)境，鼓勵各種社會主體的投資行為，有效地開發(fā)社會投資資源和擴展投資渠道，推動公司企業(yè)的設立和發(fā)展，為社會創(chuàng)造更多的就業(yè)機會并有效地緩解就業(yè)壓力，并以此促進我國整個市場經濟的健康發(fā)展。對公司實務部門而言，修訂后的公司法將建立更符合其實際需求的實務運行規(guī)范，為投資者和公司當事人提供更具有指導性的行為規(guī)則，更為有效和周密地保護公司股東、債權人、勞動者以及公司本身的合法權益，防范、減少和化解公司內外的利益矛盾和沖突。在理論上，本次公司法修改在許多制度和規(guī)則上做了重大的突破和創(chuàng)新，這勢必將促使和推動我國公司法理論的進一步突破和創(chuàng)新。 三、公司法修改的主要內容及重大突破： 從修改的內容看，主要集中公司法的兩大支柱制度上，即資本制度和公司治理。 1、在資本制度上，新公司法體現(xiàn)了從片面強調資本信用到兼顧資本信用和資產信用的立法理念的調整，降低了公司設立的門檻，放松了對公司的過度管制，大幅度地降低了公司設立的最低注冊資本數(shù)額，放寬了股東出資方式的限制，允許出資的分期繳納、取消了公司轉投資的限制，擴大了公司回購自己股份的情形。 2、在公司治理上，賦予少數(shù)股東對股東大會的請求權、召集權和主持權，允許公司實行累積投票制，將股東的知情權落實到查閱公司賬簿，限制關聯(lián)股東及其董事的表決權，規(guī)定對公司決議持有異議的股東享有的股份收買請求權、公司陷于僵局時股東解散公司的請求權，董事、監(jiān)事不履行職責時股東代表公司提起訴訟的權利等。 3、在其他方面，新公司法還進一步明確了公司享有法人財產權、股東享有股權的基本產權結構和產權關系；允許公司在董事長、執(zhí)行董事和經理之間任意確定一人為法定代表人；確立了有限公司股權變動時以股東名冊記載為生效要件、以變更登記為對抗要件的股權認定標準；進一步強化了對勞動者利益的保護和職工對公司管理的參與，規(guī)定了三分之一的職工監(jiān)事的最低比例和職工董事的自愿設置。 4、《公司法》修改的重要突破，是給公司以更大的自治空間，對公司法的強制性與任意性規(guī)范以合理界定。公司法應該具有強制性，但也應具有一定的任意性。原公司法存在的突出問題一是強制性與任意性規(guī)范的性質區(qū)分不明，二是強制性規(guī)范過多而任意性規(guī)范不足。因此，這次公司法修改形成的一個重要的共識就是注意和強調公司法規(guī)范的任意性，減少其強制性規(guī)范的范圍。表現(xiàn)在法條中，就是將許多條文變成了任意性條款，其中包括有限公司股權轉讓的優(yōu)先受讓權問題、股權的繼承問題、股利的分配問題等。