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建構(gòu)勞動合同單方解除的法律體系
2009年5月13日 周三下午3:52
發(fā)件人:
"sun_chaoqun"
收件人:
"sanzhaodushuhui"
分類號
UDC.__._._._.-一-一—
論文題目:
易南硅以考考
碩士學位論文
建構(gòu)勞動合同單方解除的法律體系
作者姓名:徐微
指導教師姓名職務職
稱、學位及單位地址:劉俊副教授
冠穿南政佚參大學
申請學位級別:一亞上一專業(yè)名稱:民商法學
論文提交日期:20.年月日論文答辯日期:
學位授予單位和日期:冠g南政虧去大學
答辯委員會主席:
評閱人
年月日
建構(gòu)勞動合同單方解除的法律體系
導師:劉俊副教授
作者:徐微
中國重慶
二00六年四月
內(nèi)容摘要
勞動合同的單方解除是勞動法上的一個重大問題，倍受當事人及勞動
立法機關(guān)的關(guān)注。我國《勞動法》對勞動合同單方解除制度的規(guī)范條文過
于籠統(tǒng)且存在若干不足與缺陷、操作性不強、授權(quán)不平等、沒有很好地平
衡勞動者和用人單位雙方的利益，在實踐中不便于實施且極易產(chǎn)生不利的
后果，所以需要正確闡釋其含義，明確立法方向，尋求司法補救措施。
勞動合同單方解除權(quán)是指當事人依法享有的，無需對方當事人同意而
單方?jīng)Q定解除勞動合同的權(quán)利，是一種形成權(quán)。由于勞動合同的人身性質(zhì)，
使得勞動合同的單方解除與民事合同的解除存在著區(qū)別;勞動合同的單方
解除在產(chǎn)生的原因、后果和解除條件等方面與勞動合同的終止和變更存在
著差異;概念和責任的不同要求我們將勞動合同的單方解除與辭職、自動
離職、開除、除名區(qū)別開來.在弄清楚勞動合同單方解除的準確涵義的基
礎上，筆者認為要完善我國的勞動合同單方解除法律制度，首先要對勞動
合同單方解除的價值定位有一個清楚認識:勞動合同是一種特殊的合同，
其特殊險主要源于勞動關(guān)系的人身性與財產(chǎn)性，源于勞動關(guān)系當事人事實
上的不平等性，因此，勞動合同作為個別調(diào)整勞動關(guān)系的模式，單方解除
勞動合同法律制度的設計必須體現(xiàn)平衡勞動者和用人單位雙方利益、維護
勞動關(guān)系的穩(wěn)定性、促進勞動關(guān)系的流動性和保障勞動自由的價值目標。
基于勞動合同的這種特性，勞動法在平衡協(xié)調(diào)用人單位和勞動者利益的同
時，對勞動者的利益進行了傾斜保護.
筆者將勞動合同的單方解除分為勞動合同的單方即時解除和勞動合同
的單方預告解除來進行論述，從比較法的角度，對我國勞動合同單方解除
制度進行了分析與探討.
勞動合同的單方即時解除制度主要調(diào)整勞動合同試用期和因過錯單方
解除勞動合同的行為.勞動合同的試用期是勞動合同的雙方當事人相互了
解、相互考察的期間，在對方不符合勞動合同要求的條件下，勞動法應當
平等地授予勞動者和用人單位以勞動合同的即時解除權(quán)。對過錯性即時單
方解除勞動合同過錯的規(guī)定，我們必須進行嚴格的界定.根據(jù)我國的實際，
立法部門應在勞動合同存在欺詐的情形下和對勞動合同當事人雙方或者其
家庭成員侵權(quán)的情形下賦予單方即時解除權(quán)，并且通過勞動法律、法規(guī)或
牙
者司法解釋制定具體的用人單位規(guī)章制度以及勞動紀律標準，以便于勞動
者和用人單位遵守和操作。
勞動合同單方預告解除是指在勞動合同簽訂之后，在履行過程中，
勞動者或用人單位通過預先通知對方的方式，在經(jīng)過一定期限之后而解
除合同的行為，可以分為勞動者預告解除勞動合同和用人單位預告解除
勞動合同.我國《勞動法》第31條規(guī)定了勞動者的單方預告解除權(quán)，但
是這一條的規(guī)定過于簡單，使司法實踐面臨選擇與取舍的困難，因此要
充分理解第31條的涵義:即本條實際上是規(guī)定了勞動者的辭職自由，是
為了使勞動者獲得充分的職業(yè)選擇自由，保障勞動者的獨立地位，是對
弱者地位的有利救濟，勞動者的辭職權(quán)應當作為勞動權(quán)的州申，所以‘提
前30日以書面形式通知用人單位”是程序，而非條件，勞動者解除勞動
合同后所承擔的應為賠償責任。對于預告期，筆者認為一視同仁地設定
30天是值得商榷的，因為不同勞動者對用人單位的重要程度是有差別的，
企業(yè)的關(guān)鍵技術(shù)人員與企業(yè)非技術(shù)工作人員的可替代程度是不一樣的，
因此立法應當區(qū)分不同的勞動者給予不同的預告期。對于我國的勞動
合同單方預告解除法律制度，我國立法還應當參照國外立法例，區(qū)分不
同的勞動合同類型，規(guī)定勞動者單方解除勞動合同的限制條件。對于固
定期限勞動合同，如果合同未到期，不論是勞動者還是用人單位都不得
擅自解除合同，否則應承擔違約責任;而不固定期限合同中，勞動者可
以按法律規(guī)定的條件和程序隨時解除合同。
勞動合同的單方解除還涉及到經(jīng)濟辛}償金和賠償金的問題，我們在理
解經(jīng)濟辛嗜金、貝勘償金勝質(zhì)的基礎上，需要重點把握經(jīng)濟辛瞻金、貝勘償金
.
及違約金之間的相互關(guān)系，分析我國現(xiàn)行立法對勞動合同解除經(jīng)濟剎償?shù)?
規(guī)定，可以看出我國立法是以勞動合同主體和谷同消滅方式來劃分是否予
以支付經(jīng)濟辛哨金的，在實踐中有很多弊病，所以今后的立法過程中應按
照解除、終止合同的原因、過錯和責任，本著公平以及保護勞動者合法權(quán)
益的原則，來制定出詳細的原則及標準，并以例舉的形式確定給予經(jīng)濟補
償?shù)臈l件和情況;對于賠償金，在實踐中爭議較多的就是關(guān)于勞動者向用
人單位支付培訓費用這個方面，立法上應當借鑒上海的做法，這樣規(guī)定:
約定的月民務期限長于勞動合同期限的，勞動合同期滿由用人單位終止合同
的，不得追索勞動者服務期的貝含償責任。勞動合同期滿用人單位要求勞動
者繼續(xù)履行月膝期的，雙方當事人應當續(xù)訂勞動合同，對月民務期的履行方
式有約定的，從其約定。勞動者違反服務期約定的，應當承擔違約責任:
隨著我國經(jīng)濟體制改革的深入以及燈0的加入，我國的勞動用工制度也
在發(fā)生變化，怎樣發(fā)揮市場機制在勞動資源的配置作用，維護勞動關(guān)系的穩(wěn)
定性和合理流動性，在傾斜保護勞動者利益的同時，平衡勞動者和用人單位
雙方的利益，是一個很值得研究的課題。筆者希望本文膚淺的分析對上述問
題的研究有所裨益.
關(guān)鍵詞:單方即時解除單方預告解除經(jīng)濟辛}償金貝合償金
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目錄
引言..................................................……1
一、勞動合同單方解除概述..............................……2
(一)勞動合同單方解除的概念..........................……2
1、勞動合同單方解除的定義及內(nèi)涵....................……2
2、勞動合同單方解除與相關(guān)概念的區(qū)別................……2
(1)勞動合同的單方解除與民事合同的解除............……2
(2)勞動合同的單方解除與勞動合同的終止............……3
(3)合同解除與合同變更............................……4
(4)勞動合同的解除與辭職、自動離職、開除、除名的關(guān)系.…5
3、勞動合同單方解除的性質(zhì)..........................……6
(二)勞動合同單方解除的分類..........................……7
(三)建構(gòu)完善的勞動合同單方解除法律體系..............……8
1、完善的勞動合同單方解除法律體系的價值目標........……9
(1)平等保護勞動者與用人單位的雙方利益............……9
(2)保障勞動自由，促進勞動關(guān)系的穩(wěn)定性與流動性....……9
2、勞動者單方解除權(quán)與用人單位單方解除權(quán)的差異及其理論依據(jù)10
二、勞動合同的單方即時解除............................……12
(一)勞動合同單方即時解除的概念......................……12
1、勞動合同單方即時解除的定義......................……12
2、勞動合同單方即時解除的特征.......................……12
(二)勞動合同的單方無過錯性即時解除..................……13
1、中外關(guān)于勞動合同單方無過錯性即時解除的法律規(guī)定及評價二13
2、授予用人單位單方無過錯性即時解除權(quán)的理論依據(jù)....……14
(三)勞動合同的單方過錯性即時解除....................……15
1、中外關(guān)于勞動合同單方過錯性即時解除制度的法律規(guī)定及評價巧
2、勞動合同單方過錯性即時解除制度的條件規(guī)制........……18
(四)我國關(guān)于勞動合同單方即時解除制度的立法完善......……19
三、勞動合同的單方預告解除............................……20
(一)勞動合同單方預告解除的概念......................……20
1、勞動合同單方預告解除的定義......................……20
2、勞動合同單方預告解除的特征......................……20
(二)中外關(guān)于勞動合同單方預告解除制度的法律規(guī)定及評價……22
1、我國關(guān)于勞動合同單方預告解除制度的法律規(guī)定......……22
2、其他國家或地區(qū)關(guān)于勞動合同單方預告解除法律制度的規(guī)定及評價
......................................................
……23
(三)正確理解《勞動法》第31條.......................……24
1、《勞動法》第31條的有關(guān)規(guī)定......................……24
2、第31條的理論基礎..…，..……，................……25
3、喂前30日以書面形式通知用人單位”是程序還是條件……25
4、勞動者解除勞動合同后承擔違約責任還是賠償責任....……26
(四)勞動合同單方預告解除的預告期問題研究............……26
(五)我國關(guān)于勞動合同單方預告解除制度的立法完善......……27
四、勞動合同單方解除的經(jīng)濟凈嗜金和賠償金..............……29
(一)經(jīng)濟剎償金、賠償金的性質(zhì)........................……29
1、經(jīng)濟剎償金的性質(zhì)................................……29
2、賠償金的性質(zhì)....................................……30
(二)經(jīng)濟剎償金、賠償金及.違約金之間的關(guān)系............……30
1、經(jīng)濟寧瞻金和賠償金的關(guān)系...............……，.……30
2、經(jīng)濟辛瞻金和違約金的關(guān)系........................……31
3、貝勘償金和違約金的關(guān)系............................……32
(三)經(jīng)濟辛嗜金、貝勘償金的適用........................……33
1、經(jīng)濟辛瞻金的適用................................……33
(1)我國關(guān)于經(jīng)濟辛瞻金適用的法律規(guī)定..............……33
(2)我國經(jīng)濟剎償金制度的弊端及立法建議............……34
2、賠償金的適用....................................……35
(1)我國關(guān)于賠償金適用的法律規(guī)定..................……35
(2)我國貝含償金制度的弊端及立法建議…，..…，......……36
結(jié)語..................................................……38
參考文獻..............................................……40
引言
隨著我國經(jīng)濟體制改革的深入，我國的勞動用工制度發(fā)生了重大變
化，在加入世界貿(mào)易組織后，我國經(jīng)濟競爭將進一步力喇，勞資關(guān)系的斗
爭也將進一步力喇。在市場經(jīng)濟條件下，如何發(fā)揮市場在勞動力資源配置
上的基礎性作用，女響平衡用人單位和勞動者之間的利益，特別是在勞動
力供大于求的情況下，如何保護勞動者的利益，維護勞動關(guān)系的穩(wěn)定性和
流動性，是一個十分值得研究的問題。
勞動合同，亦稱勞動協(xié)議或勞動契約，是勞動者與用人單位確立勞動
關(guān)系、明確雙方杠俐義務的協(xié)議。勞動合同是有名合同，‘仍為特種之契約，
可稱為從屬的雇傭契約”，‘是勞動關(guān)系的具體表現(xiàn)形式，集中體現(xiàn)了國家、
用人單位、勞動者三方利益，成為社會關(guān)系中重要的紐帶?！吨腥A人民共和
國勞動法》(以下簡稱《勞動法》)規(guī)定:建立勞動關(guān)系應當訂立勞動合同;
勞動合同應當以書面形式訂立。勞動合同屬于要式合同，其主要目的在于
明確勞資雙方權(quán)利義務，保障勞動關(guān)系的和諧及社會生產(chǎn)的順利進行。用
人單位和勞動者在履行勞動合同過程中產(chǎn)生了諸多的勞動爭議，其中又多
與勞動合同的解除相關(guān)。所謂勞動合同的解除，是指勞動合同簽訂以后，
尚未履行完畢之前，由于一定事由的出現(xiàn)，提前終止勞動合同的法律行為。
2根據(jù)勞動合同解除是否需要雙方當事人協(xié)商一致，《勞動法》規(guī)定了勞動
合同的協(xié)商解除和單方解除。勞動合同的單方解除在理論上和實務上表現(xiàn)
出很多問題，本文擬研究勞動合同的單方解除權(quán)，不僅為了正確理解我國
勞動法所賦予雙方當事人的各類單方解除權(quán)，同時還針對繃于立法的不足，
重建勞動合同單方解除權(quán)體系，為今后的立法、司法提供借鑒。
1馬強著:嘮動合同若干問題研究”，《中國人民大學學緲2001年第l期，第96頁.
2郭婕等:嘮動法學》，J晾:中國政法大學出版社2001年版，第”2頁.
I
一、勞動合同單方解除概述
(一)勞動合同單方解除的概念
1、勞動合同單方解除的定義及內(nèi)涵
對于勞動合同單方解除的概念，法學界并不存在什么分歧。有學者認
為，勞動合同單方解除是享有單方解除權(quán)的當事人以單方意思表示解除勞
動合同的行為，單方解除權(quán)是指當事人依法享有的，無需對方當事人同意
而單方?jīng)Q定解除合同的權(quán)利。‘也有學者認為單方解除勞動合同是指勞動合
同的一方當事人在法律規(guī)定的條件和期限內(nèi)無須經(jīng)過對方同意，單方面行
使勞動合同解除權(quán)，以單方意思表示解除勞動合同的行為?！梢?，勞動合
同單方解除以當事人享有單方解除權(quán)為前提條件，是享有單方解除權(quán)的當
事人阻卻勞動合同存續(xù)的一種意志行為。
單方解除權(quán)作為一種權(quán)利，我們可以把他歸于不同的權(quán)利范疇:從權(quán)
利的相互關(guān)系角度考察，我們可以將其歸入到救濟權(quán)的范疇。因為相對于
原韋俐而言，合同解除權(quán)乃是為了救濟合同債權(quán)而產(chǎn)生的救濟性書俐;就
其在國家權(quán)利體系中的地位來講，合同解除權(quán)乃是一種私杠俐.因為他主
要是公民在民事生活中的一項重要權(quán)利，并非國家所享有的一種依據(jù)公權(quán)
力發(fā)揮作用的杠牙U;從權(quán)利的實質(zhì)內(nèi)容而言，單方解除權(quán)又是一種實體性
權(quán)利，因為享有解除權(quán)的當事人單方提出解除合同就能夠達到相應的法律
后果。
2、勞動合同單方解除與相關(guān)概念的區(qū)別
(1)勞動合同的單方解除與民事合同的解除
對于勞動合同與一般民事合同的區(qū)別，我國學者做了很多的研究。大
多認為勞動法具有公法性質(zhì)，體現(xiàn).了國家對勞動關(guān)系的強制性干預，因而
勞動合同也具有公法性質(zhì)，與具有私法性質(zhì)的民事合同有著顯著的區(qū)別。
民法是以調(diào)整平等主體而設計的一套制度，而勞動法則是以調(diào)整事實上不
平等主體而設計的一套制度，這種本質(zhì)的不同，使得勞動合同的單方解除
與民事合同的法定解除也存在著一些不同，這主要表現(xiàn)在以下幾個方面:
第一，民事合同解除制度以協(xié)商解除、約定解除為主，法定解除為輔，
1王全興:《勞動法學》，J晾:商等教育出版社法2004年版，163頁.
2秦國榮嘮動與社會保障法律制度研究》，南京:南京師范大學出版社2X[片年版，第攏頁.
2
這充分體現(xiàn)了私法的意思自治和契約自由的精神;而勞動合同的單方解除
則以法定解
.
除為主。勞動關(guān)系中雙方當事人地位事實上的不平等決定了不
可能將勞動合同的解除完全交由雙方當事人自主決定。
第二，民事合同單方解除的事由往往是合同的一方當事人違約，法律
賦予受到侵害的另一方當事人以合同解除權(quán)，如合同的一方當事人可因?qū)?
方的斗良本違約而單方解除合同;而勞動合同的單方解除并不一定以一方當
事人有過錯為前提，如我國《勞動法》第31條就規(guī)定，勞動者只要履行提
前書面通知的義務，即可解除勞動合同。
第三，對勞動合同的單方解除，我國立法采取了傾斜保護的方式。用
人單位既要具備法定解除的條件又要符合法定解除的程序方可解除勞動合
同;而勞動者一般只要符合法定程序就可以解除勞動合同。這樣的規(guī)定可
以說是在某種程度上對事實上不平等的勞動關(guān)系進行矯正。‘這與民法的規(guī)
定存在著顯著不同。
(2)勞動合同的單方解除與勞動合同的終止
勞動合同終止一般是指“勞動合同的法律效力依法被消滅，亦即勞動
合同所確立的勞動關(guān)系由于一定法律事實的出現(xiàn)而終結(jié)，勞動者與用人單
位之間原有的杠俐和義務不復存在”。’勞動合同的單方解除和勞動合同的
終止都是消滅勞動關(guān)系的行為，但存在著明顯的不同:
第一，兩者產(chǎn)生的原因不同。勞動合同終止是依法或依約定終止的，
而勞動合同解除是勞動合同主體在勞動合同履行過程中中途終結(jié)雙方勞動
關(guān)系;勞動合同的終止是指勞動關(guān)系按照雙方當事人的意志運行到了終點，
而勞動合同的單方解除則是由于勞動合同訂立時所依據(jù)的情況由于主觀或
者客觀原因發(fā)生了重大變化，這種變化使勞動關(guān)系無法繼續(xù)保持而提前結(jié)
束。
第二，兩者的后果不同。勞動合同終止是勞動合同的正常結(jié)束，而勞
動合同單方解除是勞動合同關(guān)系的提前消滅;勞動合同終止既然是依法或
依約定終止，就不存在違約責任問題，而勞動合同解除如果不是依法解除
就構(gòu)成違約，應當由違約方承擔相應的違約責任。
第三，法律規(guī)定勞動合同的解除條件只是一種可能性，而法律規(guī)定勞
1轉(zhuǎn)引自張怡超碩士論文，嘮動合同單方解除法律制度研究，第7頁，Al加rttLi咖sell.‘加娜rative卿l側(cè)四皓nt
加w.oldBaileyPross，1997.
2鄭彥操:噸儲勞動者對勞動合同的解腳，擴西政法管理干部學院學協(xié)2001年第u期，第48頁.
3
動合同的終止期卜即」具有現(xiàn)實性。勞動合同的單方解除是由一方當事人主
動提出的，如果符合法定的解除條件，但當事人并未提出解除勞動合同，
勞動合同關(guān)系就不會解除。也就是說，法律規(guī)定的條件只是一種可能性，
是否轉(zhuǎn)化為消滅勞動關(guān)系的現(xiàn)實結(jié)果，則取決于有解除權(quán)一方當事人的主
觀態(tài)度。而勞動合同終止在一定的條件下具有現(xiàn)實性，合同期限屆滿或者
當事人約定的事由出現(xiàn)，勞動合同即行終止。
在我國，對合同的解除和終止歷來存在著爭議，有學者將終止作為解
除的上位概念來理解，認為“解除即提前終止合同”;’也有學者將解除作
為終止的同位概念，’《勞動法》就采用了這種理解方式，將兩者并列，由
此增加了不必要的勞動合同糾紛.由于人為將兩個包含與被包含的關(guān)系并
列起來，且規(guī)定終止合同一般不給予經(jīng)濟辛}償，解除合同才給予經(jīng)濟剎償，
以致出現(xiàn)用人單位紋盡腦汁盡量通過約定或其他方法往終止合同上靠，而
勞動者則傾向于按合同解除清形處理的尷尬境地。所以，筆者認為，為避
免以上因合同終止和解除中出現(xiàn)的不必要糾紛和缺陷，有必要理清合同終
止與解除這一關(guān)系，將勞動合同解除納入終止的范疇。然后根據(jù)終止合同
的不同情形，諸如合同期限屆滿，約定終止條件出現(xiàn)，合同目的實現(xiàn)，勞
動者退休、死亡，用人單位消滅，合同解除以及其他情況等，分別確定經(jīng)
濟剝償?shù)臉藴屎途唧w方法，而不能不管合同終止的情由，一概否定取得經(jīng)
濟辛}償金。這樣處理可避免將合同消滅的情由歸類于終止合同和解除合同，
并以此劃分是否給予經(jīng)濟剎償，而造成的人為糾紛。
(3)合同解除與合同變更
合同解除與合同變更是兩個不同的概念，應當從法理上對兩者進行區(qū)
別，其主要區(qū)別表現(xiàn)在:
第一，合同的變更是對原合同的非實質(zhì)性條款做出修改和剝流，而并
沒有根本改變合同的實質(zhì)內(nèi)容，更不需要消滅原合同關(guān)系，他只是在原合
同基礎上使合同部分內(nèi)容發(fā)生變化，。對合同的解除來說則要消滅原合同關(guān)
系，且并不建立新的合同關(guān)系。在合同解除以后，當事人想要履行合同也
不可能。
第二，合同的變更主要是雙方協(xié)商后達成的。由于任何合同內(nèi)容都是
1彭萬帳《民法學》，J晾:中國政法大學出版社2001年版，第606頁.
2王利明:噠約責任論》，J晾:中國政法大學出版社2000年版，627頁.
3左祥琦《勞動合同的是與非》，引自中國教育和科研計算機網(wǎng).
4
經(jīng)過雙方協(xié)商達成的，因此，變更合同的內(nèi)容須經(jīng)過雙方協(xié)商同意，任何
一方未經(jīng)過對方同意，無正當理由擅自變更合同的內(nèi)容，不僅不能對合同
的另一方產(chǎn)生拘束力，而且將構(gòu)成違約行為。
第三，合同的解除是一種違約后的補救方式，他是在一方違約的情況
下，另一方可以享有解除的權(quán)利。而合同變更則不與補救聯(lián)系在一起，一
方違約以后，非違約方不會產(chǎn)生變更的權(quán)利。
第四，從法律后果上講，合同變更因沒有消滅原合同關(guān)系，也就不產(chǎn)
生溯及既往的問題。變更的效力一般只涉及到合同未履行的部分，即當事
人只按照合同變更后
.
的內(nèi)容履行，變更前己履行的部分則不再變動。而合
同的解除將使合同關(guān)系消滅，因此產(chǎn)生溯及既往的效力。尤其應該看到，
在一方違約的情況下，另一方不僅有權(quán)解除合同，而且有權(quán)要求賠償損失。
因合同的變更不與違約聯(lián)系在一起，一般不存在損害賠償問題。
從以上分析可見，合同的變更與合同的解除雖有共性，但又具有各自
突出的特點，可以說個性多于共性。因此，我們不能因為考慮到兩者的共
性，而將其作為相同的問題規(guī)定在一起，而應當充分考慮其各自的特點，
將他們作為兩種制度分拐J做出規(guī)定，這有利于完善變更和解除制度的內(nèi)容，
保障合同當事人正確行使變更和解除的權(quán)利。尤其從鼓勵交易的原則出發(fā)，
區(qū)分這兩種方式是十分必要的。因為如果當事人可以通過變更解決他們之
間的爭議，就應該鼓勵當事人通過變更，而不必通過解除的方式來解決。
因為解除要導致合同關(guān)系的消滅，他是一種比較極端的方式，過多地運用
解除方式，對增進交易不利，也會造成財產(chǎn)上不必要的損失和浪費。
(4)勞動合同解除與辭職、自動離職、開除、除名的關(guān)系
辭職、自動離職、開除、除名最終都表現(xiàn)為勞動關(guān)系的解除或終止，
所以充分理解他們之間的關(guān)系是十分必要的:
辭職是指勞動者根據(jù)勞動法規(guī)的規(guī)定或勞動合同的約定，提出辭去工
作從而解除勞動關(guān)系。辭職一般有兩種情況，一是依法立即解除勞動關(guān)系，
如用人單位對勞動者有暴力或威蒯于為強迫其勞動，不按合同約定支付工
資等，勞動者可以隨時向用人單位提出解除勞動合同;二是根據(jù)勞動者自
己的選擇，提前30天以書面形式通知用人單位解除勞動合同關(guān)系.
自動離職是指勞動者終止勞動關(guān)系時不履行解除合同的手續(xù)，擅自出
走離崗，或者解除合同手續(xù)沒有辦理完畢而離開單位。自動離職的勞動者
需承擔違約責任，并且明明知道還擅自錄用自動離職勞動者的用人單位，
對原用人單位造成的經(jīng)濟損失，應承擔連帶賠償責任。
開除是對犯錯誤勞動者做出的一種最嚴厲的行政處分，他適用于嚴重
違法亂紀的勞動者;除名是由用人單位提出，與無正當理由曠工的勞動者
終止勞動關(guān)系的一種行政處理方式，他不屬于行政處分。
①勞動合同的解除與辭職、自動離職的關(guān)系
勞動合同解除與辭職、自動離職的區(qū)別主要有兩點:第一，兩者運用
主體不同。解除勞動合同的運用主體可以是用人單位，也可以是勞動者，
而辭職、自動離職的運用主體只能是勞動者;第二，兩者適用原因的性質(zhì)
不同。解除勞動合同適用的原因是雙重性質(zhì)的，既有懲罰性的，又有非懲
罰性的，而辭職不具有懲罰性，自動離職往往是一種違法行為。
②勞動合同的解除與開除、除名的關(guān)系
解除勞動合同與開除、除名之間的聯(lián)系主要是:他們都是解除勞動關(guān)
系的一種方式，開除、除名勞動者時，可以采用解除勞動合同的方式。他
們的區(qū)別主要有以下三點:第一，各種方式的運用主體不同。解除勞動合
同的方式，用人單位可以運用，勞動者也可以運用，雙方還可以協(xié)商一致
共同運用。而開除、除名方式，只有用人單位才可以運用，勞動者沒有這
種權(quán)力;第二，各種方式的適用對象不同。解除勞動合同的適用對象為勞
動關(guān)系的雙方當事人，即用人單位和勞動者。而開除、除名的適用對刻紐
是違反勞動紀律的勞動者;第三，各種方式的適用原因不同.解除勞動合
同適用的原因是多種性質(zhì)的，有的是懲戒性的，如:勞動者嚴重違反勞動
紀律或者用人單位規(guī)章制度，而被用人單位解除勞動合同，有的是非懲戒
性的，如:勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合
同無法履行，經(jīng)當事人協(xié)商不能就變更勞動合同達成協(xié)議，從而解除勞動
合同的情況。而開除的原因是:被判刑并入匆明日d的;二次勞教被注銷城
市戶口的;留用察看期間表現(xiàn)仍不好的;嚴重犯有m((人單位職工獎懲條
例》第n條所列七項錯誤行為之一的。除名的原因是:勞動者經(jīng)常曠工且
沒有正當理由;經(jīng)批評教育無效;達到規(guī)定的曠工天數(shù)。
3、勞動合同單方解除權(quán)的性質(zhì)
史尚寬先生認為，“權(quán)利因其作用，分為支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)及
抗辯權(quán).自己正當?shù)脼槟承袨榛虿粸槟承袨椋蛞捞囟ㄖ袨槭股缮?
之效果之權(quán)利者，支配權(quán)、抗辯權(quán)、形成權(quán)也.正當要求他人為某行為者，
請求權(quán)也。‘按照這種分類方法，合同解除權(quán)應當被視為形成權(quán)，即‘味權(quán)
利者一方之意思表示，得使權(quán)利發(fā)生、變更、消滅或生法律上效果之權(quán)利
也?！唧w來說，合同解除權(quán)是一種消極的形成權(quán)，是一種使樸環(huán)d或法律關(guān)
系消滅的形成權(quán)。
勞動合同單方解除權(quán)應為法定解除權(quán)，其主要原因在于勞動合同主體
具有人身依附性的特征。勞動合同雖然同時具備主體特定、主要內(nèi)容法定、
客體為勞動行為且不可替代等特征，但最主要的特征仍是勞動合同的主體
具有極強的人身依附勝，由此決定了勞動合同客體的不可替代性，同時決
定了勞動合同不宜采取繼續(xù)履行的救濟措施。可以說，勞動合同主體的人
身依附性及勞動合同客體的不可替代性是勞動合同單方解除權(quán)尤其是勞動
合同無因解除權(quán)的基礎。
(二)勞動合同單方解除的分類
對一個概念進行分類是分析概念的一個重要方式，他有助于彌辛}慨念
本身過于抽象的不足。正如拉侖茨在其《法學方法論》所說的:“我們不可
能將類型無所遺漏主創(chuàng)溉念化，因此，在尋求具體的法規(guī)范時，我們必須一
再求助于法律所意指的類型，求助于類型賴以存在的模型的想法?！瘜Ψ?
現(xiàn)象進行類型化考察，在一定程度上，則能夠使我們看到某一法律現(xiàn)象基
本特性(共同，由的同時，清晰地看到這一法律現(xiàn)象內(nèi)部結(jié)構(gòu)所蘊涵的差異
性，從而有助于我們達到對該法律現(xiàn)象的深層次理解。
在理解勞動合同單方解除的概念時，筆者也對其進行類型化，一般來
說，勞動合同單方解除可以有以下幾種分類:
(1)按照解除權(quán)行使方式的不同，勞動合同單方解除可以分為單方
預告解除和單方即時解除。單方預告解除是指經(jīng)過預先通知對方后才可以
單方解除勞動合同。我國《勞動法》第31條規(guī)定了勞動者單方預告解除勞
動合同的情形，《勞動法》第26條、第27條規(guī)定了用人單位單方預告解除
勞動合同的情形。在這些情形中，勞動者或用人單位只有按照法定的方式
進行預先的通知，并經(jīng)過一定的期限之后，才能解除勞動合同;單方即時
解除是在通知對方當事人的同時就可以單方解除勞動合同。單方即時解除
，史尚寬:《民法總論》，J晾:中國政法大學出版社么刀)年1月版，第25頁.
2史尚寬:《民法總妙，J晾:中國政法大學出版杜萬口)年1月版，第25頁.
陶卡爾拉侖茨:睞學方法論》，陳愛娥譯，商務印書館加以年版，第16頁
7
勞動合同，一般是在一方當事人存在過錯的情況下賦予無過錯一方當事人
解除合同的權(quán)利。如用人單位沒有履行相應保護勞動者的義務，為了保護
勞動者的合法權(quán)益，法律規(guī)定勞動者在按照法定的方式通知后，可以立即
解除同用人單位的勞動關(guān)系。
(2)按照解除權(quán)行使主體的不同，勞動合同單方解除可以分為勞動
者單方解除和用人單位單方解除。勞動者單方解除勞動合同又稱勞動者辭
職，用人單位單方解除勞動合同又稱辭退或者解雇。對不同形式的單方解
除，立法所規(guī)定的要求有所不同。就辭職而言，立法一般只規(guī)定了即時辭
職的條件，而對預告辭職的條件則不加規(guī)定。
(3)按照解除原因有無過錯，勞動合同單方解除可以分為有過錯解
除和無過錯解除。所謂有過錯解除是指由于一方當事人的過錯行為而導致
另一方當事人與其解除勞動合同。這里說的過錯，一般是指當事人的錯誤
行為達到了法律法規(guī)以及企業(yè)勞動規(guī)章規(guī)定的解除合同條件;所謂無過錯
解除，是指一方當事人無過錯行為或雖有過錯但尚未達到法律法規(guī)以及企
業(yè)勞動規(guī)章規(guī)定的解除合同條件的情況下，另一方當事人單方解除勞動合
同。
筆者通過對下文分析有直接意義的分類標準對勞動合同單方解除權(quán)
進行類型化，即依據(jù)合同解除權(quán)行使方式的不同對其分類，主要有以下幾
點考慮:第一，根據(jù)勞動合同單方解除權(quán)行使方式的不同進行分類，可以
充分理解勞動合同單方解除權(quán)的行使方式，便于設定各種解除方式的責任，
這對于我們建構(gòu)完善的勞動合同單方解除體系是必要的;第二，如果采用
勞動者的單方解除和用人單位的單方解除這種方式進行戈吐分，在試用期解
除勞動合同時，勞動者和用人單位需要適用同樣的條件，承擔同樣的責任，
那么就顯得重復了。這種分類方法將對下文各部分的展開提供一個分析基
礎。無論是對各國法律演變的考察還是對制度構(gòu)成的解析，不論是對各國
合同解除權(quán)制度的綜合分析和比較，還是對我國立法的剖析與反思，都將
使得我們能夠?qū)贤獬龣?quán)做更為精致的梳理，進一步發(fā)現(xiàn)每.一合同解除
權(quán)所涵涉的立法精神、制度內(nèi)容上的差異點和相同點，從而有助于對勞動
合同單方解除權(quán)系統(tǒng)化和深入化的研究。
(三)建構(gòu)完善的勞動合同單方解除法律體系
我們在建構(gòu)勞動合同單方解除法律體系時，必須遵循一定的原則，這
是我們建立完善的勞動合同單方解除法律體系的出發(fā)點和歸宿，在這樣的
原則指導下，我們建構(gòu)的勞動合同單方解除法律體系才是完善的，才能實
現(xiàn)勞動合同單方解除法律制度的價值目標。
1、勞動合同單方解除法律體系的價值目標
法的價值是指基于對社會全體成員共同的最基本的需要的認識而認
為、希望法應當具有的最基本的性狀和屬性。勞動合同單方解除的價值指
的是在勞動合同單方解除的基本制度設計中，勞動者和用人單位希望該制
度所具有的基本屬性。
(1)平等保護勞動者與用人單位的雙方利益
勞動關(guān)系是一種既統(tǒng)一又對立的社會關(guān)系，雙方當事人之間有著各自
不同的追求目標，用人單位追求資本利潤的最大化，公益用人單位追求公
共利益的最大化，而勞動者又追求收入的最大化。勞動者和用人單位有根
本利益的一勁勝，也有具體壞J益的矛盾性，他們處于互相依存，又互相矛
盾的對立統(tǒng)一關(guān)系中。否認和忽視用人單位的利益，勞動者的利益就成為-
了無源之水，無本之木。勞動合同任何一方對自身利益的追求必須以維護
對方的正當利益為限度，任何.一方對自身利益的過度追求勢必會使對方的
正當利益難以實現(xiàn)，從而破壞雙方和諧的關(guān)系.所以，在勞動合同單方解
除法律制度的設計中必須平等保護勞動者與用人單位的雙方利益。
同時，勞動合同作為契約的一種，是一種合意行為。他必須體現(xiàn).契約
自由和意思自治的精神.勞動合同是勞動者和用人單位通過雙向選擇和協(xié)
商一致而確立勞動關(guān)系的法律形式，是勞動者和用人單位自由處置自己權(quán)
利和義務的結(jié)果。勞動合同單方解除法律制度作為勞動法的具體制度，必
須旨在建立起勞動者與用人單位之間和諧、穩(wěn)定、健康的社會關(guān)系，使之
符合社會的公平和效率的要求，從而促進經(jīng)濟的發(fā)展和社會的進步。
(2)保障勞動自由，促進勞動關(guān)系的穩(wěn)定性與流動性
勞動自由是現(xiàn)代勞動法制存在和發(fā)展的基礎。勞動自由主要包括兩個
方面:即勞動者的勞動自由和用人單位的用工自由。勞動自由就是勞動契
約自由，其本質(zhì)要求就是…要用勞動關(guān)系的締結(jié)、變更和解除來充分反映勞
動關(guān)系主體意志的平等性和自愿性.勞動合同單方解除制度體現(xiàn)了勞動自
由最核心的部分就是勞動者的就業(yè)自由，即擇業(yè)自由。勞動者可以根據(jù)自
己的愛好、興趣和特長，自主地單方解除勞動合同，勞動者從事什么工作，
進入哪一個用人單位，都屬于勞動者自由選擇的范疇。對用人單位而言，
勞動自由主要是指用人單位有選擇勞動者的自由。這是用人單位人事管理
權(quán)的重要內(nèi)容。用人單位有權(quán)錄用、辭退勞動者，決定用工形式，實行勞
動組合，自主決定招工的時間、條件、方式和數(shù)量等。用人單位有權(quán)依據(jù)
自身情況，棍據(jù)法律、法規(guī)和用人單位的規(guī)章，解除勞動合同、辭退、開
除勞動者。
勞動關(guān)系是勞動者和用人單位之間在勞動過程中形成的社會關(guān)系.勞
動關(guān)系的實質(zhì)是勞動者和生產(chǎn)資料的結(jié)合。在社會化大生產(chǎn)的條件下，市
場對資源配置起著基礎性的作用，這客觀上要求勞動關(guān)系具有流動性，以
實現(xiàn)社會勞動力資源的優(yōu)化配置;社會的穩(wěn)定和經(jīng)濟的持續(xù)健康發(fā)展，要
求勞動關(guān)系具有穩(wěn)定性，但勞動關(guān)系的穩(wěn)定是一種動態(tài)的穩(wěn)定。因此，追
求勞動合同的穩(wěn)定性和流動性是勞動合同解除制度的價值目標。
勞動合同單方解除的價值目標體現(xiàn)了現(xiàn)代勞動法對人的尊重和對和諧
勞動關(guān)系的追求，他是我們建立完善的勞動合同單方解除制度的出發(fā)點和
歸宿，也是我們實踐工作的指導原則。
2、勞動者單方解除權(quán)與用人單位單方解除權(quán)的差異及其理論依據(jù)
勞動者和用人單位作為勞動合同的雙方當事人，其單方解除權(quán)有相同
點但同時存在差異.從相同的方面來說，雙方當事人在即時解除權(quán)方面是
一致的，基于權(quán)利義務對等的原理，在試用期期間以及在對方當事人有過
錯的情況下，法律賦予了另一方即時解除權(quán)，這是一種公平而有效率的制
度安排。因而，在法律規(guī)定條件出現(xiàn)的情況下，當事人享有合同解除權(quán).
雙方當事人的單方解除權(quán)在預告解除方面是存在差異的，這主要表現(xiàn)
為法律賦予了勞動者預告解除權(quán)，而用人單位卻沒有，原因在于:
第一，勞動合同不是一種完全意義上的合同，而是一種在契約自由基
礎上滲透了國家公權(quán)力必要干預而以社會利益為本位的合同，這種干預
是國家基于社會公共管理者身份，在對勞動關(guān)系雙方當事人的實力、社
會地位、身份等情形考查后，在勞動者權(quán)利本位和用人單位義務本位的
思想指導下實施的，其目的是為了實現(xiàn)勞動關(guān)系具體平等、實質(zhì)平等、
結(jié)果平等，使雙方的利益格局符合社會公共利益的要求。
第二，在勞動關(guān)系中，勞動者和用人單位雖然法律人格平等，但勞動
者處于事實上的相對弱者的地位，另外由于勞動關(guān)系具有人身性和隸屬
性的特點，用人單位支配和使用勞動力，勞動力消耗的過程實際上是勞
動者生命的實現(xiàn)過程.在勞動力的支出過程中，對勞動者的任何損害，
都直接危及勞動者的生存。因此，這需要國家用干預的方式對勞動者進
行保護，在法律上需要特別強調(diào)對勞動者的保護。當今世界各國的勞動
法，都將保護勞動者奉為主旨，這是對用人單位和勞動者事實上不平等
的糾正。
二、勞動合同的單方即時解除
《勞動法》第25條規(guī)定:“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以
解除勞動合同:(1)在試用期間被證明不符合錄用條件的;(2)嚴重違反勞動
紀律或者用人單位規(guī)章制度的;(3)嚴重失職，營私舞弊，對用人單位利益
造成重大損害的;(4)被依法追究刑事責任的?！钡谥錀l規(guī)定:“有下列情
形之一的，勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同:(1)在試用期內(nèi)的;
(2)用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的;(3)
用人單位未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的。”這就是
我國《勞動法》規(guī)定的單方即時解除勞動合同制度。法律賦予勞動者在用
人單位嚴重違約的情況下，可以單方行使勞動合同的即時解除權(quán)，以彌補
自身條件的不足，增強就業(yè)能力，防止用人單位對其人身、財產(chǎn)等合法權(quán)
利的侵犯;同時，法律為維護用人單位的利益，在勞動者欺詐、嚴重違反
勞動至引幸和規(guī)章制度、嚴重失職、營私舞弊損害用人單位利益以及犯罪被
追究刑事責任的情況下，同樣賦予用人單位以勞動合同的單方即時解除權(quán)。
由此可見，勞動合同的單方即時解除具有維護勞動就業(yè)自由和懲罰勞動違
約的功效.
(一)勞動合同單方即時解除的概念
1、勞動合同單方即時解除的定義
勞動合同的單方即時解除是指在通知對方當事人同時就可以解除勞
動合同的單方解除方式，一般是在勞動合同當事人存在嚴重過錯的情況下，
另一方當事人行使即時解除權(quán)。在按照法定的方式瑚于通知后，一方即可
解除同另一方的勞動關(guān)系。
對于勞動合同的單方即時解除，筆者根據(jù)解除合同原因的不同，將其
分為單方無過錯性的即時解除和單方過錯性的即時解除來論述。
2、勞動合同單方即時解除的特征
單方即時解除勞動合同是一種法律行為，除了具有法律行為的特征之
外，他還有自身的一些法律特征:
(1)他是一種單方法律行為。單方即時解除勞動合同是勞動合同單方
解除的一種，他與合同的協(xié)商解除具有明顯的區(qū)別。勞動合同的協(xié)商解除
或者約定解除是當事人意思自治的體現(xiàn)，并表現(xiàn)為劉解.除勞動合同條件、
時間等方面達成共識，在合同成立后雙方當事人就解除合同的意思達成一
致，他是一種雙方法律行為;單方即時解除勞動合同則是一種單方法律行
為，該法律行為無需對方同意就可以發(fā)生法律效力。在勞動合同的單方即
時解除中，只要法律規(guī)定的條件出現(xiàn)，勞動者或者用人單位進行了通知就
可以達到解除勞動合同的效果。
(2)他是一種附條件的法律行為。附條件的法律行為效力的開始或
者終止取決于將來不確定事實的發(fā)生或者不發(fā)生。‘單方即時解除勞動合同
的條件不是雙方當事人約定的，而是法律規(guī)定的。在勞動合同簽訂之時，
勞動者和用人單位都無法預料條件的發(fā)生。法律為了維護勞動關(guān)系的穩(wěn)定
性和維護勞動合同的嚴肅性，在立法中嚴格規(guī)定了單方即時解除勞動合同
的條件。在勞動合同履行過程中，只要法律規(guī)定的條件出現(xiàn)，并經(jīng)過勞動
者或用人單位的單方通知，就可以達到解除勞動合同的效果。
(3)他是一種處分行為。這里的處分行為是指勞動合同當事人按照其
自由意思，對自己權(quán)利和義務進行處理的行為。勞動合同在明確雙方的權(quán)
利和義務后，在當事人之間產(chǎn)生了約束力。《勞動法》中規(guī)定了單方即時解
除勞動合同的條件，法定解除條件的出現(xiàn)并不表示勞動合同就會自然解除。
勞動合同的解除還需要有勞動者和用人單位的解除行為，即通知行為。在
此，勞動者或用人單位進珍口或者不通知，是解除勞動合同還是繼續(xù)履行勞
動合同，《勞動法》沒有做出具體的規(guī)定，而是將其交付給勞動合同的當事
人，讓其根據(jù)自身的條件和情況來進行處理。這充分體現(xiàn)了私法自治和意
思自治的法律原則。
(二)勞動合同的單方無過錯性即時解除
1、中外關(guān)于勞動合同單方無過錯性即時解除的法律規(guī)定及評價
根據(jù)我國《勞動法》第25條和第犯條的規(guī)定，在試用期內(nèi)勞動者可
以隨時通知用人單位解除勞動合同，用人單位在證明勞動者不符合錄用條
件的情況下也可以解除勞動合同。由此可見，我國立法賦予勞動者無過錯
即時解除權(quán)，但用人單位卻必須證明勞動者不符合錄用條件時才得以行使
即時解除權(quán)。
關(guān)于單方無過錯性即時解除制度，各國勞動法都做了比較明確的規(guī)
定，筆者就各國試用期內(nèi)的即時解除勞動合同制度做一比較法考察:
飛彭萬帳《民法學》，J晾:中國政法大學出版社2001年版，第160頁
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法國《勞動法典》第122條規(guī)定了試用期內(nèi)勞動合同的解除.合同當
事人都有權(quán)在任何時候解除勞動合同，除非有明確相反的規(guī)定.雇主提出
解除試用期勞動合同，無須提前通知，也不需要有實際和嚴重的理由?！?
1988年2月5日頒布的《俄羅斯聯(lián)邦勞動法典》第23條規(guī)定，在試
用結(jié)果不合格的情況下，企業(yè)、機關(guān)、團體的行政管理部門不需與相應的
工會機構(gòu)協(xié)商即可解雇該職工并不支付解雇金，被解雇職工有權(quán)向區(qū)(市)
人民法院起訴上述行為?！?
《意大利民法典》第2096條規(guī)定:“在試用期內(nèi)，任何一方都可以隨
時解除契約而不必承擔事先通知和給付辛}償費的義務。但是，如果為試用
期確定了最短必要期限，則在這一期限屆滿前不得行使解除權(quán)?！?
《越南社會主義共和國勞動法典》第咒條規(guī)定:在試用期內(nèi)，如果進
行的工作不符合議定的要求，雙方都有權(quán)取消試用協(xié)議，無須預先i馨口和
付給辛}償?！?
從上述各國立法的情況來看，其中最大的一個特點就是各國立法對勞
動者和用人單位在試用期內(nèi)的勞動合同單方即時解除權(quán)進行了平等的授
予。各國勞動法都認為試用期是勞動者和用人單位考察對方的期限，由于
勞動關(guān)系還處于未確定的狀態(tài)，因此，在試用期限內(nèi)，雙方當事人都可以
隨時通知對方從而解除勞動關(guān)系。在試用期內(nèi)解除勞動合同，勞動者一般
不能請求經(jīng)濟辛}償，但可以就付出的勞動要求支付勞動報酬。
2、授予用人單位無過錯性即時解除權(quán)的理論依據(jù)
我國《勞動法》對試用期內(nèi)解除勞動關(guān)系的情形進行了傾斜的保護，
賦予勞動
建構(gòu)勞動合同單方解除的法律體系
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